資產(chǎn)證券化的一般程序精選(九篇)

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第1篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

[關(guān)鍵詞] 資產(chǎn)證券化 立法原則 立法模式

資產(chǎn)證券化自從20世紀(jì)60年代在美國誕生以來迅速向全球擴(kuò)展，“證券化你的夢”已經(jīng)成為美國一個家喻戶曉的廣告，由此可見證券化在美國的發(fā)展程度。資產(chǎn)證券化在我國還是一項新生事物，但是，最近幾年，已有越來越多的人開始關(guān)注我國的資產(chǎn)證券化，特別是其中的住房抵押貸款的證券化問題。我國已于2002年開始進(jìn)行住房抵押貸款證券化的試點(diǎn)工作，本擬于去年開始的住房抵押貸款證券化工作因種種原因被再度擱淺。住房抵押貸款證券化是資產(chǎn)證券化的起步品種，也是資產(chǎn)證券化的主要品種之一。它是指商業(yè)銀行等金融機(jī)構(gòu)將其持有的住房抵押貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給一家特別的專業(yè)機(jī)構(gòu)（證券化機(jī)構(gòu)）（Special Purpose Vehicle,即SPV），該機(jī)構(gòu)以其收購的住房抵押貸款為基礎(chǔ)而在資本市場上發(fā)行證券的行為。

住房抵押貸款證券化試點(diǎn)的目的是擬向縱深推行這一金融創(chuàng)新。一般說來，立法的穩(wěn)定性和滯后性往往使得既有的法律制度對金融創(chuàng)新會產(chǎn)生一定的阻礙作用，但是，任何一個新事物的產(chǎn)生又不可能都遵循“先領(lǐng)準(zhǔn)生證，再出生”這樣一種模式，因此，當(dāng)新事物的發(fā)展突破既有的法律制度時，法律也會承認(rèn)已經(jīng)改變了的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)，使之合法化，并通過立法推進(jìn)其發(fā)展。住房抵押貸款證券化是資產(chǎn)證券化的一種。為包括住房抵押貸款證券化在內(nèi)的資產(chǎn)證券化立法，保障住房抵押貸款證券化的順利開展是非常必要的。

一、國外的立法情況

住房抵押貸款證券化，是一種債權(quán)證券化的操作，然債權(quán)證券化并非自美國始。德國民法早有證券式抵押之說。瑞士民法也有與其相當(dāng)?shù)膫鶆?wù)證券。第一個實(shí)行證券化、也是證券化實(shí)踐最成功的美國，積極制訂法律推進(jìn)了資產(chǎn)證券化的發(fā)展。1984年美國通過了《加強(qiáng)二級抵押貸款市場法案》，為所有已評級的抵押支撐證券提供了法律上的支持。緊接著，證券交易委員會為抵押支撐證券降低了發(fā)行成本。1986年，國會又通過稅收改革法案，為抵押支撐證券提供了合理的稅收結(jié)構(gòu)體系，并規(guī)定了相應(yīng)的會計、稅收和法律條件，清除了以前嚴(yán)重影響交易的稅收障礙。1997年，美國財務(wù)會計標(biāo)準(zhǔn)委員會又放寬了對“真實(shí)出售”的認(rèn)定，進(jìn)一步鼓勵資產(chǎn)證券化的發(fā)展。除此之外，美國還擁有《不動力投資信托法》、《金融機(jī)構(gòu)改革復(fù)興和強(qiáng)化法案》、《金融資產(chǎn)證券化投資信托法》等。此外，美國、加拿大、中國香港都無一例外地?fù)碛小蹲》糠ā贰７▏?988年頒布了第一個資產(chǎn)證券化的專門立法，菲律賓在1991年通過了名為《資產(chǎn)支撐證券化注冊和銷售規(guī)則》。我國臺灣地區(qū)的《金融資產(chǎn)證券化條例》已于2001年6月21日由立法院三讀通過。臺灣地區(qū)的《金融資產(chǎn)證券化條例》共計77條，對證券化資產(chǎn)的范圍、風(fēng)險隔離、證券交易的規(guī)范、受益人會議、相關(guān)稅收、信用評級和增級等做了相應(yīng)規(guī)定。

從世界各國的立法模式來看，調(diào)整資產(chǎn)證券化的立法模式不外乎兩種：即分散式立法和專門的單行立法。

1.分散式立法。采分散式立法模式的主要是英美法系國家。這與其法律傳統(tǒng)有關(guān)。這些國家并無專門的調(diào)整資產(chǎn)證券化的法律，而是由多個部門法共同對資產(chǎn)證券化進(jìn)行規(guī)制。以美國為例，1933年的證券法、1934年的證券交易法、1986年的稅收改革法、不動產(chǎn)投資信托法、藍(lán)天法、金融機(jī)構(gòu)改革復(fù)興和強(qiáng)化法案、住房法等多個部門法分別調(diào)整資產(chǎn)證券化過程中各個階段所涉及的法律關(guān)系。

2.單行立法。采單行立法模式的主要是大陸法系國家。以日本為例，1992年通產(chǎn)省頒布《證券化法》，該法專門調(diào)整應(yīng)收賬款的證券化業(yè)務(wù)。1994年頒布了調(diào)整不動產(chǎn)證券化的法律，1998年6月，日本國會又通過了關(guān)于設(shè)立特別目的實(shí)體的法律――《特定資產(chǎn)流動化法》，該法對最低資本金要求、稅收減免及有關(guān)法律限制作了重大調(diào)整，允許一般企業(yè)、公司設(shè)立公司形式的SPV。由此可見，日本的證券化法律是依證券化的種類不同而分別立法的，并無統(tǒng)一的資產(chǎn)證券化法案，韓國和我國臺灣地區(qū)則不同。韓國于1997年金融危機(jī)后，國會于第二年9月即通過了資產(chǎn)證券化法律和與此相關(guān)的稅收減免控制法修正案。我國臺灣地區(qū)的《金融資產(chǎn)證券化條例》也于2001年6月21日通過。

二、對我國的資產(chǎn)證券化立法的建議

在全面推行住房抵押貸款證券化，甚至更多種類資產(chǎn)的證券化之前，應(yīng)加強(qiáng)研究，結(jié)合住房抵押貸款證券化試點(diǎn)的經(jīng)驗和教訓(xùn)，借鑒發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗，盡快修改相關(guān)立法，制定專門調(diào)整資產(chǎn)證券化的法律制度，從而為資產(chǎn)證券化的全面推行從法律上創(chuàng)造條件。在此筆者對這部法規(guī)做一個大膽的設(shè)想。

1.立法的指導(dǎo)原則。

(1)審慎安全原則。資產(chǎn)證券化是金融領(lǐng)域的一項制度創(chuàng)新，其風(fēng)險是可想而知的。從臺灣已有的證券案例來看，失敗者居多，這就需要我們對資產(chǎn)證券化模式的選擇與相關(guān)規(guī)范措施的制定給予高度的重視。如在基礎(chǔ)資產(chǎn)的選擇、真實(shí)銷售等問題上必須要慎之又慎，另外，還要防止房地產(chǎn)開發(fā)商的欺詐、倒閉等信用風(fēng)險。為了防范金融領(lǐng)域的風(fēng)險，我國的資產(chǎn)證券化必須要以審慎、安全為原則，依法規(guī)范眾多證券化參與人之間的權(quán)利義務(wù)，建立一個公平與權(quán)威的“游戲規(guī)則”，確保資產(chǎn)證券化的安全操作。

(2)體現(xiàn)政府的政策目標(biāo)。住房抵押貸款證券化及其他資產(chǎn)的證券化固然是為了解決銀行的“短存長貸”等難題，提高資產(chǎn)的流動性，但資產(chǎn)證券化也同時體現(xiàn)了國家的政策目標(biāo)。比如，就住房抵押貸款證券化來看，政府推動住房抵押貸款證券化的最終目的，是為了使銀行能有更多的資金提供給購房者，以便使更多的中低收入家庭能夠利用住房抵押貸款購買住房，進(jìn)而拉動經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，立法應(yīng)該在SPV的設(shè)立條件、運(yùn)作成本、稅收優(yōu)惠等方面體現(xiàn)政府給住房抵押貸款證券化的支持，體現(xiàn)政府支持中低收入家庭購房這一政策目標(biāo)。

(3)因地制宜，既要符合現(xiàn)實(shí)，又要留有余地。資產(chǎn)證券化介紹進(jìn)我國國內(nèi)的時間很短，目前仍處于試點(diǎn)階段。這一“舶來品”與我國現(xiàn)實(shí)情況的結(jié)合是否融洽，有待于實(shí)踐的檢驗。綜觀世界各國資產(chǎn)證券化的經(jīng)驗，可謂是各具其特色，主要原因就是各國的具體情況有所差異。中國的國情比較特殊，我們不可能照搬照抄西方發(fā)達(dá)國家的做法。欲使一個“新品種”“移植”成功，并茁壯成長，必須要因地制宜，使其本土化。因此，我國的資產(chǎn)證券化立法既要符合中國的現(xiàn)實(shí)，又要留有余地，為將來越來越多種類的資產(chǎn)實(shí)行證券化留有空間，不能出現(xiàn)一個新事物立一個法或修改一次法律。

(4)規(guī)范操作，保護(hù)投資者利益，培育市場信心。我國證券市場的不規(guī)范運(yùn)作，如內(nèi)募交易、證券欺詐、操縱市場等已將中國的證券市場攪得烏煙瘴氣，出現(xiàn)這些問題的原因不能僅僅歸咎于監(jiān)管不力、執(zhí)法不嚴(yán)，還有法律規(guī)定不完善的原因。上述行為已使國內(nèi)投資者的信心嚴(yán)重受挫，并直接影響了證券市場的健康發(fā)展。保護(hù)投資者，亦即保障投資，保護(hù)市場；坑害投資者，無疑是在自掘墳?zāi)埂]有投資者的參與與支持，證券化不可能開展與進(jìn)行下去。尤其在一個不成熟的市場上、針對一個新出現(xiàn)的投資品種來說，保護(hù)投資者利益，樹立投資者信心尤為重要。保護(hù)投資者利益，取信于投資者，是資產(chǎn)證券化成功的關(guān)鍵。因此，資產(chǎn)證券化立法必須將切實(shí)保護(hù)投資者利益放在一個重要位置。

2.立法模式。我國應(yīng)采取單行立法模式。我國的資產(chǎn)證券化是最近幾年從國外傳入的，作為一項金融創(chuàng)新，我國既有的法律制度為證券化業(yè)務(wù)留下的空間有限，不能適應(yīng)證券化業(yè)務(wù)的需要；其次，我國對金融業(yè)的監(jiān)管極為謹(jǐn)慎，對資產(chǎn)證券化的監(jiān)管必然要求的更為嚴(yán)格。作為一個新生事物，我國目前對資產(chǎn)證券化的立法是相對空白的。盡管我們可以在現(xiàn)行立法中找到一些能夠準(zhǔn)用的相關(guān)制度，但這些準(zhǔn)用性規(guī)定的適用是極其有限的，而且也不是長久之計，何況有些制度還對住房抵押貸款證券化形成一定的障礙。因此，制定專門性的法規(guī)更利于證券化的規(guī)范操作和政府的監(jiān)管。

資產(chǎn)證券化是一個涉及面相對較小、專業(yè)性很強(qiáng)的專項立法，因此，由主管部門以行政法規(guī)的方式為其立法即可滿足證券化業(yè)務(wù)的要求。當(dāng)然，除了專門性法規(guī)之外，還應(yīng)有基礎(chǔ)性的法律作保障，因此，還需要對涉及資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)性法律做出解釋和修改，為資產(chǎn)證券化的推行清除法律上的障礙。

住房抵押貸款證券化作為資產(chǎn)證券化的典型代表，其與汽車、信用卡等消費(fèi)貸款、不良資產(chǎn)貸款等的證券化，在操作上并無二致，因此，為了節(jié)約立法資源，減少立法成本，我國不宜采取日本模式，而應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)證券化的統(tǒng)一立法，即制定調(diào)整所有種類資產(chǎn)證券化的立法。

三、立法的框架

1.我國實(shí)施資產(chǎn)證券化的總的目標(biāo)、適用范圍、主管機(jī)關(guān)。我國實(shí)施資產(chǎn)證券化的目標(biāo)應(yīng)是為了發(fā)展我國的國民經(jīng)濟(jì)，利用證券的流動性、小額化、規(guī)格化來提高金融資產(chǎn)的流動性，保護(hù)投資。

資產(chǎn)證券化的涉及面有限，沒必要將資產(chǎn)證券化的程序性問題和實(shí)體性問題分開規(guī)定，因此，關(guān)于SPV的設(shè)立及證券化過程中各相關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)可在本條例中一并予以規(guī)定。證券化以后，如證券的發(fā)行、上市和交易，則不必在本條例中規(guī)定，表明其由證券法調(diào)整即可。資產(chǎn)證券化作為一個專門性的法規(guī)，恐難以面面俱到，因此，如果資產(chǎn)證券化的專門法規(guī)未予規(guī)定、而其它法律有規(guī)定的，準(zhǔn)依其它法律的規(guī)定。資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)是一項金融創(chuàng)新，專業(yè)性較強(qiáng)，宜于由央行制定并由央行作為資產(chǎn)證券化條例的主管機(jī)關(guān)。

2.我國允許資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)的范圍。這個范圍既要符合經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)，又要留有余地。

發(fā)達(dá)國家的資產(chǎn)證券化先是由住房抵押貸款證券化起步，而后向其它資產(chǎn)擴(kuò)展的，因為住房抵押貸款是最適宜證券化的資產(chǎn)。結(jié)合我國目前的市場狀況，為審慎安全起見，當(dāng)前也只宜對住房抵押貸款實(shí)行證券化。但是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場監(jiān)管能力的增強(qiáng)，及市場發(fā)育的完善及信用的提高，必然會有很多種類的資產(chǎn)，甚至現(xiàn)在還想不到的資產(chǎn)被證券化。本著既符合當(dāng)前經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)，又為未來的發(fā)展留有余地的原則，建議立法對基礎(chǔ)資產(chǎn)范圍不宜限定過死，可在立法中規(guī)定央行的行政審批權(quán)，以適時逐步放開。

3.對SPV的規(guī)范，包括SPV的組織形式、組織章程、設(shè)立主體、設(shè)立條件、設(shè)立程序、業(yè)務(wù)范圍、對SPV閑置資金運(yùn)用的限制、對其財務(wù)、運(yùn)作等的監(jiān)管、SPV的終止原因及終止后證券化業(yè)務(wù)如何處理等的規(guī)范。這是資產(chǎn)證券化立法的重點(diǎn)。

SPV的設(shè)計是證券化的精彩之處，它關(guān)系整個資產(chǎn)證券化的成敗。在我國宜由獨(dú)立于銀行的機(jī)構(gòu)充當(dāng)SPV，并應(yīng)有政府背景，SPV宜采取公司的形式。在SPV章程中應(yīng)明確規(guī)定SPV的業(yè)務(wù)范圍、運(yùn)作目標(biāo)、存續(xù)期限、本息的支付方式、委托管理的機(jī)構(gòu)及委托事項、SPV的終止等事項。關(guān)于SPV的設(shè)立條件，基于運(yùn)作成本方面的考慮，SPV的注冊資本不宜過高，但為了樹立其信用，可以由國家為其所發(fā)證券提供信用擔(dān)保；設(shè)立程序宜簡不宜煩，但應(yīng)采取審批制；央行應(yīng)加強(qiáng)對SPV的監(jiān)督，并應(yīng)通過對證券持有人權(quán)利義務(wù)的設(shè)計如成立投資者會議等機(jī)構(gòu)來加強(qiáng)對SPV的監(jiān)督，改變單一的行政糾察式的監(jiān)督；嚴(yán)格禁止SPV從事證券化之外的任何業(yè)務(wù)，禁止SPV提供與證券化業(yè)務(wù)無關(guān)的擔(dān)保；SPV在派發(fā)本息之前暫時閑置的資金和派發(fā)本息之后剩余的資金，只能用于銀行存款、購買政府債券、金融債券、國庫券和銀行的可轉(zhuǎn)讓存單，不得用于其它任何風(fēng)險投資。SPV系因證券化需要而設(shè)，在SPV的證券義務(wù)履行完畢之前一般不得自行終止，除非司法裁決、上級政府決定其解散；SPV終止時如有未履行的證券義務(wù)的，可在征得債券持有人同意后，提前履行其義務(wù)，也可劃轉(zhuǎn)給其它的SPV。SPV證券義務(wù)履行完畢之后所得盈余，在SPV股東之間分配。但在SPV證券義務(wù)履行完畢之前，SPV的盈余資產(chǎn)不得在股東之間進(jìn)行分配，應(yīng)作為SPV的資產(chǎn)為證券提供擔(dān)保。

4.資產(chǎn)證券化中SPV所發(fā)證券的性質(zhì)、種類。目的是明確它是金融債券，還是企業(yè)債券，還是其它有價證券，能否適用證券法等。

在我國SPV最大可能被設(shè)計為獨(dú)立于發(fā)起人的公司，因此，SPV所發(fā)證券可以是債券，也可以是優(yōu)先股。無論是債券還是優(yōu)先股，從性質(zhì)上講，都屬于企業(yè)債券或股票，其發(fā)行、上市和交易等均應(yīng)由證券法來調(diào)整。

5.對發(fā)起人向SPV轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的規(guī)范。主要包括發(fā)起人轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的程序，轉(zhuǎn)讓時如何通知及例外情形等。

資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓計劃應(yīng)由央行審批，證券發(fā)行開始至證券本息償付完畢之前，SPV與發(fā)起人之間轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容不得變更。為風(fēng)險隔離之目的，發(fā)起人向SPV轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)應(yīng)符合“真實(shí)銷售”的要求，即對證券化的資產(chǎn)要做表外處理，從債權(quán)也一并移轉(zhuǎn)。另外，關(guān)于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的通知問題，如果發(fā)起人與債務(wù)人有約定的，依約定；無約定的，應(yīng)由發(fā)起人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓計劃在指定媒體上公告，并將公告寄發(fā)債務(wù)人。

6.對SPV所發(fā)行債券的規(guī)范。主要包括SPV發(fā)行債券應(yīng)提交的文件、發(fā)行程序，對債券的形式要求、對債券再轉(zhuǎn)讓的規(guī)定等。

SPV發(fā)行證券除應(yīng)依證券法規(guī)定的條件，提交相應(yīng)的文件外，還要提交資產(chǎn)證券化計劃、發(fā)起人與SPV就資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所達(dá)成的協(xié)議，以及SPV與受托機(jī)構(gòu)就證券托管所達(dá)成的協(xié)議、增級措施等文件。證券的發(fā)行應(yīng)采取無紙化發(fā)行方式，但必須記載事項不能欠缺；發(fā)行公告除應(yīng)具備其他證券發(fā)行所必須的事項外，還需公告增級措施等證券化之特殊措施。如果是記名證券，通過背書方式轉(zhuǎn)讓；如果是無記名證券，可通過交付方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓；如果是以公募方式發(fā)行的，應(yīng)當(dāng)申請在交易所上市交易。

7.對SPV所發(fā)行債券的增級、評級方式的法律規(guī)范，允許政府機(jī)構(gòu)在一定條件下依法為住房抵押貸款證券提供擔(dān)保。

金融機(jī)構(gòu)、專業(yè)擔(dān)保公司和保險公司及發(fā)起人可為SPV所發(fā)證券提供擔(dān)保或保險。基于SPV所發(fā)的住房抵押貸款證券特殊的增級要求，政府機(jī)構(gòu)可以為其提供擔(dān)保。SPV對其所發(fā)證券也可通過設(shè)置優(yōu)先、次級級別或采取超額擔(dān)保的方式增強(qiáng)其信用。對于證券的評級，必須由央行認(rèn)可的信用評級機(jī)構(gòu)進(jìn)行評級，必要時可由國際權(quán)威評級機(jī)構(gòu)來評級。

8.對投資者權(quán)利保護(hù)的規(guī)范。主要包括投資者會議的組織、召集、會議決議的作出，投資者的權(quán)利及權(quán)利行使，對中小投資者權(quán)利的保護(hù)及對持份較多的投資者（類似公司大股東）權(quán)利的限制等規(guī)定。

資產(chǎn)證券化不應(yīng)只采取行政糾察式的監(jiān)督，還應(yīng)給投資者設(shè)置一些權(quán)利，啟動自下而上的監(jiān)督，以真正實(shí)現(xiàn)對投資者權(quán)利的保護(hù)。投資者有權(quán)組成投資者會議，應(yīng)當(dāng)由投資者會議選派代表與金融監(jiān)察機(jī)構(gòu)一起監(jiān)督SPV的運(yùn)作。SPV或投資者代表應(yīng)當(dāng)定期召集投資者會議，遇有緊急情況時，可以臨時召集投資者會議。參考公司法中對股東大會及大股東權(quán)利限制的規(guī)定，對投資者會議的表決和對投資額較多的投資者權(quán)利的限制做出規(guī)定。

9.與資產(chǎn)證券化有關(guān)的會計處理和稅收問題的說明，如稅收是否優(yōu)惠，怎么優(yōu)惠，SPV的收益如何分配等。

SPV作為非銀行的金融機(jī)構(gòu)，應(yīng)適用銀行業(yè)的營業(yè)稅稅率，對證券轉(zhuǎn)讓的印花稅應(yīng)依證券交易所的規(guī)定征收。這是因為營業(yè)稅是一個企業(yè)開業(yè)的基本稅種，應(yīng)依法征收，以避濫設(shè)企業(yè)之嫌。而交易的印花稅涉及到第三人的利益,為了增強(qiáng)第三人的責(zé)任心，應(yīng)予征收。但對資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的稅賦、不動產(chǎn)抵押轉(zhuǎn)讓所生稅費(fèi)、SPV與投資者利得的所得稅等應(yīng)予減免。SPV因證券化所生之收益如果用于向中低收入家庭提供低息住房貸款，對其資本利得繼續(xù)免征所得稅。

10.對涉外資產(chǎn)證券化做出規(guī)范，如對境外設(shè)立的SPV的管理，是否允許SPV向境外投資者發(fā)行證券，以及相關(guān)的外匯問題。

著眼于證券化的國際化趨勢，法律應(yīng)保留一定空間，使其具有彈性。因此，我國立法應(yīng)對涉外的資產(chǎn)證券化做出規(guī)定，允許境外設(shè)立的SPV在中國從事證券化業(yè)務(wù)，也應(yīng)允許國內(nèi)的SPV向境外投資者發(fā)行證券。但是考慮我國證券化發(fā)展程度，目前又不宜于開放這些領(lǐng)域，因此，可在立法中規(guī)定涉外證券化業(yè)務(wù)嚴(yán)格的審批程序，通過行政審批適時放開。

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第2篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化；現(xiàn)狀；法律問題

中圖分類號：F832.5　文獻(xiàn)標(biāo)識碼：B　文章編號：1007-4392(2009)08-0052-03

一、我國資產(chǎn)證券化的幾個法律問題

(一)風(fēng)險隔離的法律問題

風(fēng)險隔離是資產(chǎn)證券化的首要前提條件。證券化結(jié)構(gòu)的最高目標(biāo)是將基礎(chǔ)資產(chǎn)與發(fā)起人的財務(wù)風(fēng)險相隔離，確保基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流得以按證券化的結(jié)構(gòu)設(shè)計向投資人償付證券權(quán)益，實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)信用融資。按《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》第三條、第六條、第八條、第十三條規(guī)定，我國現(xiàn)在試點(diǎn)的資產(chǎn)證券化是指由銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)設(shè)立特定目的信托，將信貸資產(chǎn)信托轉(zhuǎn)讓給受托機(jī)構(gòu)，以及受托機(jī)構(gòu)承諾信托，負(fù)責(zé)管理特定目的信托財產(chǎn)，并以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機(jī)構(gòu)發(fā)行受益證券，以信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付資產(chǎn)支持證券收益的結(jié)構(gòu)性融資活動。這種信托化流程，一方面發(fā)起人將擬證券化資產(chǎn)信托給受托機(jī)構(gòu)，以實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的“真實(shí)銷售”，使得在證券發(fā)行后，投資人對資產(chǎn)支持證券的追索權(quán)僅限于信托財產(chǎn)；另一方面構(gòu)建特定目的信托，以此為載體，將信托財產(chǎn)同發(fā)起人或受托人的破產(chǎn)風(fēng)險隔離開來，“真實(shí)銷售”是指發(fā)起人將與擬證券化資產(chǎn)有關(guān)的權(quán)益和風(fēng)險或控制權(quán)一并轉(zhuǎn)移給SPV，使SPV獲得對資產(chǎn)的合法權(quán)利。國際上資產(chǎn)轉(zhuǎn)移有更新、讓與、信托、從屬參與等形式，證券化的核心主體是SPV，我國證券化試點(diǎn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移采用的是信托形式。沒有設(shè)計SPV作為破產(chǎn)隔離的載體，也未對“真實(shí)銷售”直接做出法律規(guī)定。

(二)關(guān)于受托機(jī)構(gòu)的法規(guī)問題

《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》規(guī)定受托機(jī)構(gòu)處于整個資產(chǎn)證券化運(yùn)作的中心，是最終發(fā)行資產(chǎn)支持證券的實(shí)體，并負(fù)責(zé)風(fēng)險揭示和信息披露。但是，目前資產(chǎn)池選擇、信用增級安排等工作主要由發(fā)起機(jī)構(gòu)完成，受托機(jī)構(gòu)很少參與，且處于從屬地位，缺乏對資產(chǎn)池資產(chǎn)質(zhì)量的深入了解。諸如，在重整資產(chǎn)支持證券中，資產(chǎn)池現(xiàn)金流回收情況完全由資產(chǎn)服務(wù)商(即發(fā)起機(jī)構(gòu))掌握，受托機(jī)構(gòu)甚至難以預(yù)期現(xiàn)金流回收情況。雖然目前資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)多為優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。并且只有優(yōu)先級債券進(jìn)行公開交易轉(zhuǎn)讓，風(fēng)險較低。但從長遠(yuǎn)來看，發(fā)起機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)服務(wù)商和受托機(jī)構(gòu)在功能、信息上的嚴(yán)重不對稱，非常不利于控制資產(chǎn)支持證券的投資風(fēng)險。

(三)關(guān)于會計處理標(biāo)準(zhǔn)的法律問題

會計處理是資產(chǎn)證券化的核心問題之一。對銀行而言，開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)意味著合法利用資產(chǎn)證券化將基礎(chǔ)資產(chǎn)出表，以達(dá)到騰出貸款空間，減少資本要求等目的。作為信貸資產(chǎn)證券化配套規(guī)章之一，《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)會計處理規(guī)定》對信貸資產(chǎn)證券化參與各方的會計處王里做了較為詳細(xì)的規(guī)定。按規(guī)定，只要發(fā)起機(jī)構(gòu)將信貸資產(chǎn)所有權(quán)上幾乎所有的風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移，或者放棄對信貸資產(chǎn)控制，該信貸資產(chǎn)即可終止確認(rèn)。雖然這一規(guī)定與新會計準(zhǔn)則對金融資產(chǎn)終止確認(rèn)的條件基本一致，但對于如何判定“幾乎所有”和“放棄控制”并沒有具體規(guī)定。例如，如前所述，持有次級債使基礎(chǔ)信貸資產(chǎn)的風(fēng)險仍保留在發(fā)起機(jī)構(gòu)內(nèi)部，但持有次級債比例在多少以內(nèi)才可認(rèn)定為“幾乎所有”風(fēng)險已轉(zhuǎn)移尚無定論。目前，會計師事務(wù)所及審計師對出表標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定不同，標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，在一定程度上影響了銀行風(fēng)險加權(quán)資產(chǎn)計量。

(四)關(guān)于資產(chǎn)證券化稅收的法規(guī)問題

一般來講，證券化業(yè)務(wù)規(guī)模龐大，收入有限，盈利空間狹小，而費(fèi)用支出名目多，數(shù)量不少。為降低成本、增強(qiáng)效率，“出表、免稅、少收費(fèi)”理念應(yīng)運(yùn)而生，其中，政府的稅費(fèi)優(yōu)惠措施是資產(chǎn)證券化具有現(xiàn)實(shí)可操作性的決定因素。資產(chǎn)證券化主要涉及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、證券發(fā)行、證券權(quán)益的償付三個基本環(huán)節(jié)，以及資產(chǎn)信用增級、流動性支持、資產(chǎn)管理等輔助服務(wù)環(huán)節(jié)，涉及的納稅主體包括發(fā)起機(jī)構(gòu)、受托機(jī)構(gòu)、投資者和提供各種輔助服務(wù)的服務(wù)人。考慮到資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)多、操作復(fù)雜的特點(diǎn)，2006年3月，《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)稅收政策問題的通知》，在稅收上力求中性，避免重復(fù)征稅，但適用對象不包括企業(yè)證券化項目，且很多條款使用“暫免”字眼，過渡性質(zhì)濃，尚需完善。

(五)關(guān)于資產(chǎn)證券化評級的法律問題

目前，我國比較全面、權(quán)威的信用評級規(guī)章是2006年3月制定的《中國人民銀行信用評級管理指導(dǎo)意見》，其中對信用評級機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入、評級制度、原則、方法、程序、要素、標(biāo)識及含義等進(jìn)行了規(guī)范，但該意見屬部門規(guī)章，法律位階偏低，且僅適用信用評級機(jī)構(gòu)在銀行間債券市場和信貸市場從事金融產(chǎn)品信用評級、借款企業(yè)信用評級、擔(dān)保機(jī)構(gòu)信用評級業(yè)務(wù)，沒涉及資產(chǎn)支持證券的信用評級。關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化交易的評級，只在《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》中設(shè)置幾條規(guī)定。我國信用評級機(jī)構(gòu)的監(jiān)管主體、法律地位、評級范圍、評級程序、評級標(biāo)識、法律責(zé)任及資產(chǎn)證券化等專項評級都有待人大進(jìn)一步立法明確。

(六)關(guān)于資產(chǎn)證券化金融監(jiān)管立法的法律問題

資產(chǎn)證券化曾被認(rèn)為是一種低風(fēng)險的結(jié)構(gòu)性融資方式，但其過程復(fù)雜，涉及的中介機(jī)構(gòu)多，信用鏈較長，不僅具有市場風(fēng)險、信用風(fēng)險和流通風(fēng)險，而且具有獨(dú)特的法律風(fēng)險、提前支付風(fēng)險和證券化操作風(fēng)險等，證券化操作風(fēng)險又包括破產(chǎn)隔離風(fēng)險、信用增級風(fēng)險以及發(fā)起機(jī)構(gòu)、受托機(jī)構(gòu)、服務(wù)機(jī)構(gòu)的違約風(fēng)險等。對發(fā)起銀行而言，風(fēng)險隔離是資產(chǎn)證券化的首要前提條件。但在某些特殊情況下，資產(chǎn)雖然在“會計”和“法律”意義上已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了“真實(shí)銷售”或“破產(chǎn)隔離”，但就其“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)”而言，發(fā)起人仍然保留了相當(dāng)數(shù)量的風(fēng)險，形成“監(jiān)管”意義上的證券化風(fēng)險暴露。對于合成型CDO等證券化產(chǎn)品，并沒有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，而只是轉(zhuǎn)移了風(fēng)險，更需要從“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)?的角度來分析風(fēng)險的轉(zhuǎn)移程度，以確定相應(yīng)的資本監(jiān)管政策，而其中信用衍生產(chǎn)品的運(yùn)用，則進(jìn)一步增加了監(jiān)管當(dāng)局分析判斷的難度。1992年9月，巴塞爾委員會了一份指導(dǎo)性文件《資產(chǎn)轉(zhuǎn)移與資產(chǎn)證券化》(Asset Transfers and Securitisation)，第一次系統(tǒng)性地提出了資產(chǎn)證券化的監(jiān)管問題，討論了監(jiān)管當(dāng)局需要關(guān)注的主要風(fēng)險和應(yīng)當(dāng)遵循的監(jiān)管原則，要求監(jiān)管者對證券化業(yè)務(wù)的風(fēng)險轉(zhuǎn)移程度做出判定，必要時應(yīng)要求銀行計提資本，但該文件沒有提出具體的監(jiān)管資本計算方法。1997年以后，美國銀行監(jiān)管當(dāng)局幾乎每年都要針對資產(chǎn)證券化中發(fā)現(xiàn)的新問題，法規(guī)性文件。2004年，《巴塞爾新資本協(xié)議》，其中“信用風(fēng)險――資產(chǎn)

證券化框架”部分既包括傳統(tǒng)型證券化業(yè)務(wù)，也包括合成型證券化業(yè)務(wù)，監(jiān)管資本計算方法采用標(biāo)準(zhǔn)法及內(nèi)部評級法，但對資產(chǎn)證券化的操作風(fēng)險及銀行持有資產(chǎn)支持證券的市場風(fēng)險所需分配資本尚無專門規(guī)定。目前，國際上對資產(chǎn)證券化監(jiān)管的普遍做法是，如果銀行保留了第一損失責(zé)任，應(yīng)當(dāng)將其從監(jiān)管資本中扣減；如果不是第一損失責(zé)任但仍然保留了風(fēng)險，則應(yīng)按照一定的方法賦予風(fēng)險權(quán)重。

二、完善我國信貸資產(chǎn)證券化法律法規(guī)建議

(一)完善風(fēng)險隔離的有關(guān)法律

要真正實(shí)現(xiàn)將基礎(chǔ)資產(chǎn)與發(fā)起人的任何財務(wù)風(fēng)險相隔離的目的。今后我國在試點(diǎn)實(shí)踐和相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，適時修改《合同法》、《信托法》等民事基本法，制定《抵押貸款證券化條例》，對“真實(shí)銷售”、資產(chǎn)支持證券發(fā)行及“有限追償”等關(guān)鍵概念通過立法予以明確，對真正實(shí)現(xiàn)隔離風(fēng)險是非常必要的。此外，借鑒美國次按危機(jī)教訓(xùn)，對證券化主體與相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)、境內(nèi)外投資機(jī)構(gòu)間的風(fēng)險隔離亦應(yīng)引起證券化相關(guān)立法重視。

(二)完善信息披露法規(guī)

信息披露應(yīng)具體規(guī)定資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露的形式和載體，并在專門文件中對機(jī)構(gòu)的信息披露統(tǒng)一進(jìn)行規(guī)定，使信息披露規(guī)則更為完整和系統(tǒng)。此外，次貸危機(jī)后世界各國監(jiān)管機(jī)構(gòu)紛紛提高資產(chǎn)證券化信息披露要求，更重視發(fā)起機(jī)構(gòu)對資產(chǎn)池的信息披露。我國應(yīng)吸收國際先進(jìn)做法，進(jìn)一步細(xì)化信息披露內(nèi)容，使相關(guān)規(guī)定更具有前瞻性。同時，促進(jìn)信托公司在信貸資產(chǎn)證券化中發(fā)揮更大作用。目前資產(chǎn)證券化發(fā)起機(jī)構(gòu)同時也擔(dān)任資產(chǎn)服務(wù)商，信息過度向發(fā)起機(jī)構(gòu)集中，不利于對證券化資產(chǎn)的風(fēng)險揭示和信息披露。因此，應(yīng)促進(jìn)信托公司在發(fā)起機(jī)構(gòu)組建資產(chǎn)池階段就參與其中，以便對資產(chǎn)池中資產(chǎn)的特征和現(xiàn)金流情況充分把握，更好管理資產(chǎn)支持證券各種賬戶并進(jìn)行信息披露。

(三)建立健全與現(xiàn)金流相關(guān)的法律體系

從融資的角度來說，證券化本質(zhì)上是幫助貸款方在扣除證券化成本之后能夠籌集到和基礎(chǔ)性資產(chǎn)未來現(xiàn)金流現(xiàn)值相等的現(xiàn)金流。證券化資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流必須足以償付證券所代表的權(quán)益和支付提供證券化服務(wù)的各方費(fèi)用。需建立健全的相關(guān)法規(guī)包括：現(xiàn)金流的清收、管理(賬戶管理、會計記錄等)、再投資、暫時補(bǔ)缺、境內(nèi)外轉(zhuǎn)換等，具體規(guī)定包括：交易中產(chǎn)生的所有現(xiàn)金流都須由會計師來嚴(yán)格審查，基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的周期性現(xiàn)金流本息的會計賬目應(yīng)明晰；貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)對現(xiàn)金流可以進(jìn)行主動管理，利用穩(wěn)定的現(xiàn)金流存量投資貨幣市場；根據(jù)期限不同在證券持有人之間按照優(yōu)先次序分配現(xiàn)金流等，以此保護(hù)投資者和證券化其他利益相關(guān)人。

(四)完善基礎(chǔ)資產(chǎn)形成過程中的抵押擔(dān)保制度

基礎(chǔ)資產(chǎn)的質(zhì)量對現(xiàn)金流的來源及資產(chǎn)支持證券的投資品質(zhì)起決定性影響。目前，國內(nèi)資產(chǎn)證券化試點(diǎn)基礎(chǔ)資產(chǎn)主要包括個人住房抵押貸款、基礎(chǔ)設(shè)施中長期貸款和銀行不良資產(chǎn)等，信用卡應(yīng)收款、中小企業(yè)貸款和商用物業(yè)抵押貸款等正在考慮納入試點(diǎn)范圍。撇開基準(zhǔn)利率的形成與貸款利率浮動范圍等因素，僅從債務(wù)收入比或償債覆蓋倍數(shù)來看，中國的住房抵押貸款及商業(yè)房地產(chǎn)抵押貸款越來越具有美國次按特征。抵押制度不盡完善，炒期房、土地與房屋所有權(quán)的“兩權(quán)分離”都增加了抵押物設(shè)定及抵押權(quán)行使的難度。因此，在銀行授信繼續(xù)強(qiáng)調(diào)第一還款來源的同時，完善落實(shí)房地產(chǎn)等抵押擔(dān)保法律制度及審貸程序，對保證我國MBS市場基礎(chǔ)資產(chǎn)整體質(zhì)量是非常必要的。

(五)強(qiáng)化對信貸資產(chǎn)證券化的資本約束

新資本協(xié)議雖然已對資產(chǎn)證券化風(fēng)險暴露提出遠(yuǎn)高于一般公司風(fēng)險暴露的資本要求，但有鑒于次貸危機(jī)的嚴(yán)重影響，巴塞爾委員會又著手對新資本協(xié)議資產(chǎn)證券化框架作出修改，擬進(jìn)一步加大資本要求。從巴塞爾委員會對資產(chǎn)證券化風(fēng)險暴露的態(tài)度演變來看，資本要求將更為嚴(yán)格。《金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)監(jiān)管管理辦法》已經(jīng)吸收新資本協(xié)議資產(chǎn)證券化框架內(nèi)容，具體監(jiān)管中，應(yīng)根據(jù)證券化的具體結(jié)構(gòu)設(shè)計，嚴(yán)格從經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)判斷各參與方所承擔(dān)的風(fēng)險，不能僅依賴會計師事務(wù)所和律師事務(wù)所意見，要從審慎的角度要求機(jī)構(gòu)提足資本。

(六)強(qiáng)化對信貸資產(chǎn)證券化的監(jiān)管

必須實(shí)施審慎監(jiān)管：一是嚴(yán)格準(zhǔn)入管理。適度控制風(fēng)險管理能力薄弱的機(jī)構(gòu)開展此類業(yè)務(wù)，對具體產(chǎn)品。應(yīng)從嚴(yán)要求基礎(chǔ)資產(chǎn)質(zhì)量，從源頭上控制風(fēng)險。二是充分披露風(fēng)險。對于持有資產(chǎn)證券化風(fēng)險暴露的，應(yīng)要求其充分披露，并從審慎的角度提足資本；對于風(fēng)險未真實(shí)轉(zhuǎn)移的，也不能忽視對其基礎(chǔ)資產(chǎn)的監(jiān)管。三是加強(qiáng)監(jiān)督檢查。現(xiàn)場檢查有助于監(jiān)管人員判斷資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，識別一些難以通過申報材料發(fā)現(xiàn)的隱性擔(dān)保，并能較好地判斷機(jī)構(gòu)從事這項業(yè)務(wù)的水平。對不持有資產(chǎn)證券化風(fēng)險暴露的參與機(jī)構(gòu)，如擔(dān)當(dāng)受托人的信托公司。也不應(yīng)忽略對其現(xiàn)場檢查，以提高整個運(yùn)作流程的風(fēng)險控制能力。

第3篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

一、我國資產(chǎn)證券化的現(xiàn)狀

所謂資產(chǎn)證券化，即商業(yè)銀行將流動性不高的資產(chǎn)整體打包，通過中介機(jī)構(gòu)將其整合成組合證券發(fā)售給目標(biāo)群體，并將可預(yù)見的現(xiàn)金流作為證券的回報收益。我國由商業(yè)銀行以及資產(chǎn)管理公司所持有的信貸資產(chǎn)作為資產(chǎn)池主要成份，委托信托公司發(fā)行的資產(chǎn)證券產(chǎn)品一般在銀行間市場發(fā)行、流通。銀行間資產(chǎn)證券化市場擁有 12 年的發(fā)展歷程。我國信貸資產(chǎn)證券化的速度在近幾年發(fā)展相當(dāng)迅速，一方面是國家政策的支持，早在 2007 年 4 月，國務(wù)院就下發(fā)文件同意了我國擴(kuò)大信貸資產(chǎn)證券化的工作，另一方面是我國的銀行的資金比較雄厚，大部分都屬于國有控股的企業(yè)。就目前而言，我國有越來越多得銀行開始或者已經(jīng)開始了資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，特別是建設(shè)銀行走在了前面，因為建行最先開始開展不良資產(chǎn)證券化的工作，使我國信貸資產(chǎn)的證券化又向前邁進(jìn)了一步。

二、信貸資產(chǎn)證券化的風(fēng)險問題

1. 監(jiān)管體系不夠完善

目前我國銀行起內(nèi)部監(jiān)控的機(jī)制有內(nèi)部管理控制和內(nèi)部會計控制者兩類，這是銀行的管理層為了事項經(jīng)營目標(biāo)獲得經(jīng)濟(jì)收益并且對內(nèi)部工作人員進(jìn)行有效管理和控制的有力手段和措施。但是他們往往在工作中對自己工作的任務(wù)還不是很明確，這也是銀行監(jiān)督體系不完善所導(dǎo)致的。銀行的內(nèi)部稽查部門受管理層的控制較大，獨(dú)立性較弱，不能有效的發(fā)揮其應(yīng)該有的作用，作為稽查與核實(shí)部門的員工只能做一些形式上的工作，真正的核查卻無法插手。另一方面工作人員的權(quán)威性缺乏，在銀行內(nèi)部的影響較弱，不能夠受到管理部門或者其他操作人員的重視。還有就是可能由于規(guī)范的不確定性導(dǎo)致道德上的懲罰，如果一旦進(jìn)行嚴(yán)格有效的監(jiān)督，經(jīng)營者極有可能對稽核人員做出不公正的懲罰，這就削弱了稽核監(jiān)督部門對經(jīng)營者的監(jiān)督力度，銀行業(yè)的風(fēng)險進(jìn)一步擴(kuò)大。

2. 法律環(huán)境的缺乏

資產(chǎn)的證券化是一個較長的工作程序，必須有明確的法律來將其規(guī)范，防止在工作中出現(xiàn)各種問題，導(dǎo)致風(fēng)險的擴(kuò)大。在信貸資產(chǎn)的證券化中所涉及到的問題包括會計，稅收以及經(jīng)濟(jì)法等一系列的法律規(guī)范體系。但是在具體運(yùn)用的過程中還是有很多不健全的地方，出現(xiàn)管理與控制上的漏洞，是的部分資產(chǎn)在證券化的過程中沒有法律的約束或者保護(hù)，這就會導(dǎo)致我國商業(yè)銀行在信貸資產(chǎn)證券化的業(yè)務(wù)上失敗，因此法律問題必須得到有效的解決。

3. 風(fēng)險意識薄弱

金融的業(yè)的風(fēng)險是非常大的，可謂瞬息萬變，一個數(shù)據(jù)微小的變化就會對銀行的利潤產(chǎn)生巨大的影響。雖然現(xiàn)在興起了風(fēng)險管理，但是就我國銀行而言，他們把信貸資產(chǎn)證券化的風(fēng)險幾乎都放在了信用風(fēng)險上，而忽視了再證券化的過程中的操作風(fēng)險。風(fēng)險意識不僅僅是管理者應(yīng)該具備的意識，在銀行工作的每一名員工都必須具備，這是保證銀行穩(wěn)定發(fā)展的必要條件。但是就目前的調(diào)查來看，大多數(shù)員工都不具有主人翁的責(zé)任意識與風(fēng)險意識，甚至部分銀行的管理者在這方面的意識也很缺乏，認(rèn)為對與銀行的風(fēng)險只是銀行高層管理者的工作，自己 “不在其位，不謀其政”。風(fēng)險意識的薄弱將會是銀行最終承擔(dān)較大風(fēng)險的原因之一，在工作中應(yīng)該具有憂患意識。

三、化解信貸資產(chǎn)證券化風(fēng)險的措施與保障

在采取各種有效措施和保障機(jī)制之前最先要解決的是風(fēng)險意識問題，只有提高了工作人員的風(fēng)險意識之后，各種工作才能有效的開展。

1. 建立監(jiān)督評價機(jī)制

首先是要充分發(fā)揮內(nèi)部審計的作用，對內(nèi)部審計人員授權(quán)，使他們能夠認(rèn)識到權(quán)力與責(zé)任的重要性。在信貸資產(chǎn)證券化的過程中審計人員在發(fā)現(xiàn)問題后要及時的通知給管理人員，然后協(xié)同管理人員采取措施補(bǔ)救。并要求管理人員在今后的工作對可能存在的風(fēng)險給予高度重視。其次是擴(kuò)大稽查部門的獨(dú)立性，使銀行的稽查部門脫離銀行一般管理者的控制，使他們在工作的過程中擁有加大的權(quán)力，同時要制定明確的獎懲措施，防止懲罰的不公平性。只有建立有效的監(jiān)督、評價、糾正機(jī)制，全面風(fēng)險管理目標(biāo)才能得以實(shí)現(xiàn)。按照有關(guān)規(guī)定實(shí)施全面風(fēng)險控制技術(shù)，制定適合本行控制需求的管理程序，使風(fēng)險控制成為一種環(huán)境，而不僅僅是操作部門的自我控制，通過風(fēng)險報告進(jìn)行各部門的信息交流，運(yùn)用計算機(jī)系統(tǒng)對業(yè)務(wù)流程進(jìn)行實(shí)時監(jiān)控。

2. 法律體系的完善

規(guī)范與健全法律體系使資產(chǎn)證券化有法可依是工作的重點(diǎn)，把該項業(yè)務(wù)提升到與法律聯(lián)系的層面上來了之后就能使信貸資產(chǎn)的證券化得到有力的保障。首先，可以利用現(xiàn)有資源，考察現(xiàn)行立法中沒有規(guī)定而又為發(fā)展證券化所必需的制度加以確立，形成一項專門的立法，就資產(chǎn)證券化的特殊法律問題做出規(guī)定，以此規(guī)范資產(chǎn)證券化在我國金融領(lǐng)域的運(yùn)作。修訂 《保險法》以及相關(guān)基金管理條例，允許保險基金、養(yǎng)老基金等進(jìn)入資產(chǎn)證券化市場，給予資產(chǎn)證券化以需求上的動力; 還可以修訂 《商業(yè)銀行法》給予商業(yè)銀行在證券化業(yè)務(wù)方面的政策放寬。

3. 強(qiáng)化道德責(zé)任保證

我國金融機(jī)構(gòu)從一定意義上來講存在著它的公共性，因此金融機(jī)構(gòu)在運(yùn)轉(zhuǎn)的過程中還應(yīng)該考慮社會公眾的利益，將社會公眾擺在首位，對信貸資產(chǎn)證券化的業(yè)務(wù)收益要謹(jǐn)慎評估，因為這需要大量的數(shù)據(jù)作為支撐，防止出現(xiàn)資產(chǎn)泡沫的現(xiàn)象。對與中介機(jī)構(gòu)來說，就應(yīng)該強(qiáng)化道德責(zé)任感，采取雙贏的方式，取得原始債券人與投資者的信任，同時還需要規(guī)范交易的過程。

第4篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

[關(guān)鍵詞] 資產(chǎn)證券化；會計；SPV；信息披露；會計報表

中圖分類號： F832 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

1 資產(chǎn)證券化概述

1.1 資產(chǎn)證券化的含義

20世紀(jì)70年代資產(chǎn)證券化在美國誕生，并在40年間的時間內(nèi)獲得了迅猛的發(fā)展。我國信貸資產(chǎn)證券化經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，于2005年3月正式啟動試點(diǎn)工作。資產(chǎn)證券化既不同于傳統(tǒng)的以銀行為主的間接融資方式，也不同于單純的依賴公司發(fā)行股票或債券的直接融資方式，是一種創(chuàng)新的金融工具。美國證券交易委員會（SEC）將資產(chǎn)證券化定義為：“它們主要是一個特定的應(yīng)收款資產(chǎn)池或者其他金融資產(chǎn)池來支持、保證償付。這些金融資產(chǎn)的期限可以是固定的，也可以是循環(huán)周轉(zhuǎn)的。根據(jù)資產(chǎn)的條款，在特定的時期內(nèi)可以產(chǎn)生現(xiàn)金流和其他權(quán)利，或者資產(chǎn)支持證券也可以由其他資產(chǎn)來保證服務(wù)或保證按期向證券持有人分配收益”。中國人民銀行將資產(chǎn)證券化定義為：“通過將具有可預(yù)見現(xiàn)金流的資產(chǎn)打包，以證券形式在金融市場上發(fā)售的活動，這種過程稱為資產(chǎn)證券化”。

資產(chǎn)證券化不是對某一經(jīng)營實(shí)體的利益要求權(quán)，而是對特定資產(chǎn)池所產(chǎn)生的現(xiàn)金流或剩余收益的要求權(quán)。資產(chǎn)證券化實(shí)質(zhì)就是把缺乏流動性，但具有預(yù)期未來穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)集中起來，形成一個資產(chǎn)池，通過結(jié)構(gòu)性的重組（將基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給特殊目的實(shí)體以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離），將其轉(zhuǎn)變?yōu)榭梢栽诮鹑谑袌錾铣鍪酆土魍ǖ淖C券并據(jù)以融資。

資產(chǎn)證券化的參與主體除了包括發(fā)起人、特殊目的載體（SPV）和投資者三類核心主體外，還包括信用增級機(jī)構(gòu)、評級機(jī)構(gòu)和發(fā)行機(jī)構(gòu)、投資者服務(wù)機(jī)構(gòu)和受托人等延伸主體。

資產(chǎn)證券化運(yùn)作主要包括：確定基礎(chǔ)資產(chǎn)并組建資產(chǎn)池；設(shè)立特殊目的實(shí)體；資產(chǎn)轉(zhuǎn)移；信用增級；信用評級；發(fā)售證券；支付對價；管理資金池和清償證券等步驟。

1.2 資產(chǎn)證券化的特點(diǎn)

與傳統(tǒng)的融資方式（如股權(quán)籌資和債券籌資）相比較，資產(chǎn)證券化具有的特點(diǎn)為：資產(chǎn)證券化是一種結(jié)構(gòu)性融資方式。資產(chǎn)證券化是一種不顯示在資產(chǎn)負(fù)債表上的融資方法，即表外融資方式。資產(chǎn)支持證券的償付主要是基于基礎(chǔ)資產(chǎn)的信用，與發(fā)起人的整體信用無關(guān)的資產(chǎn)支持融資方式。資產(chǎn)證券化對于發(fā)起人和投資人來講，都具有好處。如發(fā)起人（即權(quán)益者）可以通過資產(chǎn)證券化，實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離和信用增級，來達(dá)到低成本融資的目的；可以改善資產(chǎn)負(fù)債表的結(jié)構(gòu)；增強(qiáng)資產(chǎn)的流動性。如通過資產(chǎn)證券化可以為投資人提供多樣化的投資品種和新的投資途徑和更多的合規(guī)投資。

2 我國資產(chǎn)證券化的會計處理

2.1 資產(chǎn)證券化的會計確認(rèn)

會計確認(rèn)是指將一個項目作為資產(chǎn)、負(fù)債、收入、費(fèi)用等要素加以記錄或?qū)⒅罱K納入財務(wù)報表中的過程。對于資產(chǎn)和負(fù)債的確認(rèn)而言，會計確認(rèn)不僅包括對資產(chǎn)、負(fù)債取得時的記錄，而且也涵蓋了這些項目日后的增減變動乃至最終從財務(wù)報表中退出的記錄。

資產(chǎn)證券化會計確認(rèn)問題的核心在于，資產(chǎn)證券化應(yīng)當(dāng)作為一項有擔(dān)保的融資業(yè)務(wù)而作表內(nèi)處理還是應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為一項銷售業(yè)務(wù)而作表外處理"如果證券化資產(chǎn)作為銷售處理，則證券化業(yè)務(wù)發(fā)起人就被視為賣方，該資產(chǎn)應(yīng)終止確認(rèn)并從發(fā)起人的資產(chǎn)負(fù)債表中轉(zhuǎn)出，發(fā)起人就可以在報表中增加現(xiàn)金以及確認(rèn)銷售收入，從而改善資產(chǎn)負(fù)債表的流動性和調(diào)節(jié)負(fù)債比率，因此表外融資已經(jīng)成為發(fā)起人開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的動機(jī)之一；如果證券化資產(chǎn)作為融資處理，則發(fā)起人被看作借款人，證券化資產(chǎn)將依然保留在發(fā)起人的資產(chǎn)負(fù)債表內(nèi)，轉(zhuǎn)讓證券化資產(chǎn)的金額將作為長期貸款進(jìn)入發(fā)起人資產(chǎn)負(fù)債表的貸方。前者在法律上將被確認(rèn)為真實(shí)出售，并且繳納相應(yīng)稅收；后者在法律上不被確認(rèn)為真實(shí)出售，因此也不繳納相應(yīng)稅收。一般而言，只有證券化資產(chǎn)從發(fā)起人的資產(chǎn)負(fù)債表中轉(zhuǎn)出，才被認(rèn)定實(shí)現(xiàn)了真實(shí)出售。資產(chǎn)證券化會計確認(rèn)的爭論歸結(jié)于資產(chǎn)證券化是真實(shí)出售還是有擔(dān)保的融資，即與證券化資產(chǎn)相關(guān)的風(fēng)險和報酬是否都真正轉(zhuǎn)移。目前對資產(chǎn)證券化的會計制度規(guī)定是財政部制定的《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)會計處理規(guī)定》，相關(guān)的財務(wù)判斷與會計處理缺乏理論的支持，與發(fā)達(dá)國家的會計規(guī)范相比還不夠完善。我國的會計人員對于資產(chǎn)證券化的會計處理上，往往出現(xiàn)各種不同的處理方式，導(dǎo)致會計信息的可靠性和可比性是的降低。

2.2 資產(chǎn)證券化的會計計量

根據(jù)國際會計準(zhǔn)則委員會在1980年的《關(guān)于編制和提供財務(wù)報表的框架》的定義，所謂會計計量，是指為了在資產(chǎn)負(fù)債表和收益表中確認(rèn)和記列財務(wù)報表的要素而確定其金額的過程。關(guān)于信貸資產(chǎn)的會計計量，財政部2005年5月16日的《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)會計處理規(guī)定》分為兩種情況來規(guī)范：（1）信貸資產(chǎn)終止確認(rèn)時的會計計量"依據(jù)此規(guī)定，發(fā)起人在終止確認(rèn)信貸資產(chǎn)時，要把該信貸資產(chǎn)的賬面價值與收到的對價之間的差額確認(rèn)為當(dāng)期損益。（2）信貸資產(chǎn)部分轉(zhuǎn)讓符合終止確認(rèn)條件的或發(fā)起人僅僅繼續(xù)涉入信貸資產(chǎn)一部分的，該規(guī)定第七條、第八條分別做了規(guī)范。具體來說，當(dāng)信貸資產(chǎn)的風(fēng)險和報酬被幾乎全部轉(zhuǎn)移時，依據(jù)《規(guī)定》的第4條，信貸資產(chǎn)被終止確認(rèn)后，將該信貸資產(chǎn)的賬面價值與因轉(zhuǎn)讓而收到的對價之間的差額，確認(rèn)為當(dāng)期損益；當(dāng)發(fā)起機(jī)構(gòu)放棄對信貸資產(chǎn)的控制時，依據(jù)《規(guī)定》的第6條，信貸資產(chǎn)被終止確認(rèn)后，將該信貸資產(chǎn)的賬面價值與因轉(zhuǎn)讓而收到的對價之間的差額，確認(rèn)為當(dāng)期損益。《規(guī)定》第7條指出：將該信貸資產(chǎn)整體的賬面價值在終止確認(rèn)部分和未終止確認(rèn)部分之間，按轉(zhuǎn)讓日各自的相對公允價值進(jìn)行分?jǐn)偅⒔K止確認(rèn)部分的賬面價值與終止確認(rèn)部分的對價（因該轉(zhuǎn)讓取得的新資產(chǎn)扣除承擔(dān)的新負(fù)債后的凈額包括在內(nèi)）之間的差額，確認(rèn)為當(dāng)期損益"發(fā)起機(jī)構(gòu)僅僅繼續(xù)涉入信貸資產(chǎn)一部分的計量時，依據(jù)《規(guī)定》的第8條，應(yīng)當(dāng)將該信貸資產(chǎn)整體的賬面價值，在繼續(xù)涉入仍確認(rèn)的部分和終止確認(rèn)部分之間，按轉(zhuǎn)讓日各自的相對公允價值進(jìn)行分?jǐn)偅⒔K止確認(rèn)部分的賬面價值與終止確認(rèn)部分的對價之間的差額，確認(rèn)為當(dāng)期損益。該《規(guī)定》和新會計準(zhǔn)則對金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的會計計量規(guī)定是建立在資產(chǎn)負(fù)債觀基礎(chǔ)之上的，與相應(yīng)的會計確認(rèn)規(guī)定相類似，這種規(guī)范理論上的優(yōu)越性還需要到實(shí)踐中檢驗。

2.3 資產(chǎn)證券化的信息披露及會計報表合并

在資產(chǎn)證券化交易中，會計信息披露具有重要作用。它有助于相關(guān)利益主體理解資產(chǎn)證券化交易對財務(wù)狀況、經(jīng)營業(yè)績和現(xiàn)金流量，并客觀平價評價證券化資產(chǎn)的未來現(xiàn)金流量的金額、時間和確定性。它還能提供了解風(fēng)險的相關(guān)信息。2005年5月的《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)會計處理規(guī)定》第10條要求發(fā)起機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對信貸資產(chǎn)證券化做出詳細(xì)披露。中國人民銀行2005年6月的《資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)則》規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)及時向受托機(jī)構(gòu)提供有關(guān)信息報告，并保證所提供信息真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。資產(chǎn)證券化信息披露包括以表內(nèi)信息（現(xiàn)金流量表、利潤表、資產(chǎn)負(fù)債表）和表外信息（決定現(xiàn)金流量風(fēng)險的信息和證券化交易風(fēng)險的信息）等。信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確對資產(chǎn)證券的發(fā)行和交易至關(guān)重要。會計信息披露的失真會損害投資者的利益和資產(chǎn)證券化工作的實(shí)施。

所謂合并會計報表就是將一個集團(tuán)公司中母公司和所有子公司的報表合并起來，把母公司和子公司之間、子公司和子公司之間的債權(quán)債務(wù)狀況和關(guān)聯(lián)交易全部抵消，從而集中反映集團(tuán)公司作為一個企業(yè)的整體對外經(jīng)濟(jì)活動情況的會計操作過程。在資產(chǎn)證券化交易過程中，發(fā)起人往往與特設(shè)目的載體（SPV）有著密切的利益關(guān)系，在編制發(fā)起人的會計報表時，是否應(yīng)將SPV納入合并范圍，成為資產(chǎn)證券化會計急需解決特殊目的實(shí)體合并在會計處理上的認(rèn)定的難題。我國對特設(shè)目的載體之一的信托模式（即特定目的信托SPT）的建立程序上還有不符合國際慣例的地方。因此我們在制定相關(guān)合并方面的規(guī)則時，應(yīng)充分考慮制定符合發(fā)展要求的會計準(zhǔn)則。

3 我國資產(chǎn)證券化會計處理的改革

3.1 關(guān)于資產(chǎn)證券化會計確認(rèn)方面的改革

我國關(guān)于資產(chǎn)證券化的相關(guān)會計規(guī)范在一些領(lǐng)域的處理上進(jìn)行規(guī)定，但是有些規(guī)定存在缺陷，如規(guī)定的相對簡單，沒有明確界定范圍等。因此需要逐步完善。關(guān)于會計確認(rèn)問題：如果發(fā)起人把證券化資產(chǎn)的一部分轉(zhuǎn)讓給SPV，保留另一部分，則該證券化資產(chǎn)的賬面價值應(yīng)按出售日保留部分和出售部分的公允價值進(jìn)行分?jǐn)偅没驌p失應(yīng)按己出售部分的收款予以確認(rèn)，"以資產(chǎn)的控制權(quán)來決定資產(chǎn)的歸屬，承認(rèn)以合約形式存在的資產(chǎn)和負(fù)債具有可分割性，各組成部分都可以在理論上作為獨(dú)立的項目進(jìn)行確認(rèn)和再確認(rèn)，這可能更符合我國目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。

3.2 對資產(chǎn)證券化報表合并方面的改革

我國資產(chǎn)證券化對SPV的法律形式和合并等的研究和規(guī)定基本處于空白狀態(tài)。我國的SPV在建立程序上還有不符合國際慣例的地方，這就給資產(chǎn)證券化合并會計報表在實(shí)務(wù)中操作造成了困難。

3.3 對規(guī)范信用評估體系方面的改革

中介機(jī)構(gòu)（如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、信用評級機(jī)構(gòu)、信用增級機(jī)構(gòu)等）在證券化結(jié)構(gòu)交易中擔(dān)當(dāng)著不同的重要角色，而目前我國的相關(guān)中介機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性及專業(yè)性與發(fā)達(dá)國家相對仍然具有一定差距，因此要完善信用評級體系，出臺相應(yīng)的規(guī)章制度約束、激勵、平價相關(guān)的中介機(jī)構(gòu)，努力營造一個一個獨(dú)客觀、公正、透明和中立的信用評級體系。

參考文獻(xiàn)：

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第5篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

[關(guān)鍵詞]資產(chǎn)證券化，特殊目的機(jī)構(gòu)，特殊目的信托，特殊目的公司

一資產(chǎn)證券化（AssetSecuritization）是20世紀(jì)70年代從美國發(fā)展起來的一種新型融資方法。

它是指金融中介機(jī)構(gòu)將不具有流動性，但具有穩(wěn)定的未來現(xiàn)金流量的金融資產(chǎn)，如應(yīng)收賬款等轉(zhuǎn)換為可以在市場上出售、流通的證券進(jìn)行融資的過程。由于金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)多為貸款如銀行的住房抵押貸款，屬于金融機(jī)構(gòu)創(chuàng)造的信用，所以“資產(chǎn)證券化”又稱為“信用證券化”。資產(chǎn)證券化制度出現(xiàn)的原因主要是：金融資產(chǎn)的持有者擁有大量的金融資產(chǎn)，無法變現(xiàn)，這一方面影響資金的使用效率，另一方面也帶來很大的信用風(fēng)險，為了解決這種流動性困難及分散風(fēng)險，資產(chǎn)證券化制度應(yīng)運(yùn)而生。

資產(chǎn)證券化的最主要的特點(diǎn)是，使資金的需求者能夠不需要通過銀行等金融中介機(jī)構(gòu)，就能直接從資金的供給者獲得所需要的資金。資產(chǎn)證券化為了達(dá)到這一目的采取了復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)：首先，金融資產(chǎn)的持有者（也就是資金的需求者后文稱為發(fā)起人）將其一部分資產(chǎn)（擬證券化的資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給一個中介機(jī)構(gòu)（特殊目的機(jī)構(gòu)），使擬證券化的資產(chǎn)與發(fā)起人的其他資產(chǎn)隔離，即使發(fā)起人發(fā)生破產(chǎn)也不會影響證券投資者對證券化資產(chǎn)的利益；其次，中介機(jī)構(gòu)以被轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)為基礎(chǔ)發(fā)行證券；最后，由信用增級機(jī)構(gòu)和信用評級機(jī)構(gòu)對資產(chǎn)支撐證券（AssetbackedSecurityABS）進(jìn)行信用增級和信用評級，從而使資產(chǎn)支撐證券能夠在證券市場上出售流通。從法律的角度來看，資產(chǎn)證券化融資結(jié)構(gòu)的核心概念是資產(chǎn)分割，即把擬證券化的資產(chǎn)從資金的需求者的信用風(fēng)險中分離出來[1]（第1頁）。

從資產(chǎn)證券化的運(yùn)作過程來看，特殊目的機(jī)構(gòu)在資產(chǎn)證券化中具有重要地位。其作用主要有：第一，特殊目的機(jī)構(gòu)通過“真實(shí)銷售”的方式獲得發(fā)起人的資產(chǎn)，使發(fā)起人的資產(chǎn)與發(fā)行人的資產(chǎn)相分離，根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定這能夠使證券發(fā)行人與發(fā)起人的破產(chǎn)風(fēng)險相隔離。第二，特殊目的機(jī)構(gòu)本身的業(yè)務(wù)狀況對其發(fā)行的資產(chǎn)支撐證券的評級也會產(chǎn)生影響。第三，特殊目的機(jī)構(gòu)所采取的組織形式會對資產(chǎn)支撐證券的形式產(chǎn)生影響。因此資產(chǎn)證券化涉及的諸多的法律問題中，特殊目的機(jī)構(gòu)的法律問題具有極端的重要性，直接影響了資產(chǎn)證券化的成敗。因此，在有證券化成文立法的國家和地區(qū)，作為資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)的特殊目的機(jī)構(gòu)是立法的重要內(nèi)容。

二從實(shí)施資產(chǎn)證券化的有關(guān)國家的情況來看，解決特殊目的機(jī)構(gòu)法律問題的原則主要有以下兩項：

（一）以專門立法解決特殊目的機(jī)構(gòu)法律問題的原則

從美歐日以及其他各國的資產(chǎn)證券化的實(shí)踐經(jīng)驗來看，資產(chǎn)證券化的中介機(jī)構(gòu)都是通過單行立法建立起來的。在美國的資產(chǎn)證券化的實(shí)踐中，作為特殊目的機(jī)構(gòu)的主要有美國的聯(lián)邦國民抵押貸款協(xié)會（FannieMae）、聯(lián)邦住宅抵押貸款公司（FreddieMae）及政府國民抵押貸款協(xié)會（GinnieMae），這三個機(jī)構(gòu)都是美國分別通過1968年的《住宅暨都市發(fā)展法》（HousingandUrbanDevelopmentAct）、1970年的《緊急住宅融資法》（EmergencyHomeFinanceAct）兩項專門立法建立起來的。此后，資產(chǎn)證券化的專門立法如法國1988年的資產(chǎn)證券化法設(shè)立了FCC作為中介機(jī)構(gòu)來接受商業(yè)公司的應(yīng)賬款[2]（第2-3頁）。日本1998年的資產(chǎn)證券化法案稱為《特殊目的公司法》，該法案創(chuàng)設(shè)了不同于一般商法上公司的一種特殊法人制度來解決資產(chǎn)證券化問題，后來因限制較多，不利于資產(chǎn)證券化的發(fā)展，又于2000年對該法進(jìn)行了修訂，并將名稱改為《資產(chǎn)流動化法》。該法案除了對特定目的公司的相關(guān)條文進(jìn)行修正，還增訂了特定目的信托制度。日本的《資產(chǎn)流動化法》分為5編，共有254條，其中有關(guān)特定目的公司制度共158條，有關(guān)特定目的信托制度共67條，是該法的主體。此外，我國臺灣地區(qū)、泰國、巴基斯坦、印度、印度尼西亞等的資產(chǎn)證券化立法莫不如此。從世界各國資產(chǎn)證券化實(shí)踐來看，制定專門的資產(chǎn)證券化立法來規(guī)范特殊目的機(jī)構(gòu)、推進(jìn)資產(chǎn)證券化發(fā)展應(yīng)該是一種成功的經(jīng)驗。

（二）堅持保護(hù)投資者利益的原則

從資產(chǎn)證券化實(shí)踐來看，要保護(hù)投資者的利益，最為關(guān)鍵的問題在于使證券化資產(chǎn)與發(fā)起人的風(fēng)險相分離。但由于特殊目的機(jī)構(gòu)并不必然的由發(fā)起人以外的與發(fā)起人無任何關(guān)系的人擔(dān)任，在許多情況下，盡管特殊目的機(jī)構(gòu)是獨(dú)立的法人，由于其或者可能就是由發(fā)起人設(shè)立或者可能與發(fā)起人有某種關(guān)系，為了防止發(fā)起人利用這種關(guān)系使特殊目的機(jī)構(gòu)違背投資人的利益進(jìn)行業(yè)務(wù)活動，特殊目的機(jī)構(gòu)的立法要對特殊目的機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)控，如健全信息披露、強(qiáng)化機(jī)構(gòu)的內(nèi)部治理、加強(qiáng)行政機(jī)構(gòu)的控制與監(jiān)督以及賦予相關(guān)利益人獲得司法救濟(jì)的權(quán)利等[3]（第144頁）。實(shí)際上，只有切實(shí)保護(hù)投資者的利益，才能最終真正推動資產(chǎn)證券化的發(fā)展。

從世界各國的資產(chǎn)證券化的實(shí)踐來看，資產(chǎn)證券化的結(jié)構(gòu)設(shè)計中，中介機(jī)構(gòu)的法律形式有主要以下幾種，即：特殊目的信托（SpecialPurposeTrust）、特殊目的公司（SpecialPurposeCorporation）、一般合伙（無限合伙）或隱名合伙（有限合伙）等。

特殊目的機(jī)構(gòu)采取信托形式是指發(fā)起人以證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)設(shè)立信托，讓與作為資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)的信托機(jī)構(gòu)，以從該信托機(jī)構(gòu)換取受益權(quán)證，然后再銷售給投資者[4]（第3頁）。在金融資產(chǎn)證券化關(guān)系中，發(fā)起人是委托人，資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)是受托人，投資者是受益人，而被讓與的證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)自然就是信托財產(chǎn)。根據(jù)信托法原理，信托財產(chǎn)具有獨(dú)立性，可隔離于發(fā)起人自有財產(chǎn)之外，即使發(fā)起人破產(chǎn)也無作為破產(chǎn)財產(chǎn)被清算之虞，因此，采信托形式可以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離的效果，同時使投資者（受益人）享有實(shí)質(zhì)性權(quán)益并承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險，最終實(shí)現(xiàn)金融資產(chǎn)證券化的目的。此外，將資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)設(shè)計成信托形式還有稅收上的好處。根據(jù)美國聯(lián)邦稅法上的“名義所得原則”，資產(chǎn)和事業(yè)發(fā)生的收益的歸屬主體，如僅為單純的名義主體，并不享受該收益，則可免除課稅，而由享有該收益的實(shí)質(zhì)所有者作為納稅主體。這樣作為證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)名義所有人的資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)則可免予就該資產(chǎn)收益繳納所得稅，而由實(shí)際享有收益的投資者一方納稅，這樣可以避免所謂的“雙重納稅”問題。

特殊目的機(jī)構(gòu)采取公司形式是指發(fā)起人將證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給一家專門從事證券化運(yùn)作的特殊目的公司，由其發(fā)行資產(chǎn)支持證券。與信托相比，采用這種形式有兩個優(yōu)點(diǎn)：一是公司擁有證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)的實(shí)質(zhì)性權(quán)益，因而有權(quán)對該資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金收益進(jìn)行任意的分割組合，可以運(yùn)用分檔、剝離等技術(shù)，向投資者發(fā)行不同檔次或不同支付來源的轉(zhuǎn)付型證券，而無法律上的權(quán)利限制；二是它作為一個常設(shè)機(jī)構(gòu)，可以連續(xù)不斷地進(jìn)行證券化交易運(yùn)作，可以向不同的發(fā)起人購買不同的證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)，不管這些資產(chǎn)是否相關(guān)，據(jù)以分別發(fā)行一組組不同的資產(chǎn)支持證券，在更大規(guī)模、更深層次上推行證券化，從而提高了證券化效率，降低了運(yùn)作成本。當(dāng)然，它也有其致命弱點(diǎn)，即將被課稅，使投資者和資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)面臨被雙重課稅的困境。實(shí)踐中，解決的辦法是國家給予其免稅的優(yōu)待或干脆將其設(shè)到開曼群島等避稅天堂。此外，各國法律一般都規(guī)定，公司需有一定的資本金，但由于資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)本身就是為便于融資而特設(shè)的產(chǎn)物，所以一般只注入最低的法定資本金。

特殊目的機(jī)構(gòu)采取合伙形式是指發(fā)起人將證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)讓與作為資產(chǎn)證券化中介機(jī)構(gòu)的合伙組織，由其發(fā)行可上市流通的預(yù)托證券，投資者購買該證券而成為有限合伙人。在美國，由于合伙在聯(lián)邦稅法上被視為轉(zhuǎn)付機(jī)構(gòu)，不作為直接課稅對象，其營業(yè)收益和損失直接由各合伙人分擔(dān)，因而也可實(shí)現(xiàn)避免雙重納稅的目的，該形式多為不動產(chǎn)證券化所采用。在美國的不動產(chǎn)證券化所成立的不動產(chǎn)有限合伙最初主要是想獲得稅收上的好處，但1986年美國修正稅法之后，有限合伙投資不動產(chǎn)的稅務(wù)上的優(yōu)惠被取消了；而且在合伙的法律關(guān)系里，合伙人一般要對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，也就是說合伙人的財產(chǎn)風(fēng)險和合伙組織的風(fēng)險并沒有完全隔離開來，從而不能達(dá)到特殊目的機(jī)構(gòu)所要求的破產(chǎn)隔離的目的。所以該種形式的特殊目的機(jī)構(gòu)已經(jīng)很少被采用。因此在資產(chǎn)證券化的實(shí)踐中，目前廣泛采用的主要是公司制和信托制[5]（第46-47頁）。

特殊目的機(jī)構(gòu)內(nèi)部控制的主要目的是，防止發(fā)起人操縱中介機(jī)構(gòu)從事與該機(jī)構(gòu)的目的不相關(guān)或背離的事務(wù)，從而對投資人的利益造成損害。對特殊目的機(jī)構(gòu)活動的規(guī)制主要表現(xiàn)在：

（一）特殊目的公司的內(nèi)部法律監(jiān)控

1.特殊目的公司的設(shè)立，一般是依據(jù)公司法的有關(guān)股份有限公司的規(guī)定為藍(lán)本，然后根據(jù)特殊目的公司的特點(diǎn)加以修正，從而形成有關(guān)特殊目的公司的法律制度。首先，為了防止發(fā)起人利用對于中介機(jī)構(gòu)的實(shí)質(zhì)控制權(quán)操縱中介機(jī)構(gòu)或?qū)χ薪闄C(jī)構(gòu)的利益造成損害，切斷發(fā)起人與中介機(jī)構(gòu)的聯(lián)系就成了特殊目的機(jī)構(gòu)立法的關(guān)鍵。依我國臺灣地區(qū)的《金融資產(chǎn)證券化條例》，特殊目的公司必須由金融機(jī)構(gòu)設(shè)立并且金融機(jī)構(gòu)與發(fā)起人不得為關(guān)聯(lián)企業(yè)。其次，為了避免特殊目的公司的設(shè)立成本過高，立法對于特殊目的公司的設(shè)立要件與程序都盡量予以簡化。如規(guī)定特殊目的公司的股東為一人；其最低資本額僅為10萬元。

2.特殊目的公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置，依我國臺灣地區(qū)的《金融資產(chǎn)證券化條例》：“特殊目的公司由金融機(jī)構(gòu)組織設(shè)立，為股份有限責(zé)任公司，股東人數(shù)以一人為限，”這顯然其機(jī)構(gòu)設(shè)置與公司法上的股份有限公司是一致的。其機(jī)構(gòu)主要有股東會、董事會、監(jiān)察人。日本的《資產(chǎn)流動化法》還有會計監(jiān)察人的設(shè)置。特殊目的公司的股東會為公司的最高意思機(jī)關(guān)。日本的《資產(chǎn)流動化法》對股東會的召集期間與決議方式有嚴(yán)格限制。此外《金融資產(chǎn)證券化條例》還規(guī)定了董事對公司負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)及忠實(shí)義務(wù)。特殊目的公司設(shè)有監(jiān)察人，至少為一人，至多為三人；監(jiān)察人代表公司監(jiān)督董事的行為，對公司負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)。監(jiān)察人還有權(quán)代表股東對董事提訟。日本的《資產(chǎn)流動化法》還設(shè)置會計監(jiān)察人，其主要的任務(wù)是：查核董事在每個會計年度終了時的資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、營業(yè)報告書等。

3.特殊目的公司的業(yè)務(wù)范圍。特殊目的公司設(shè)立的主要目的就是經(jīng)營資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，所以特殊目的公司除了經(jīng)營資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)及其附帶業(yè)務(wù)以外，不得兼營其他業(yè)務(wù)。由于特殊目的公司的主要資產(chǎn)就是其從發(fā)起人處接受的資產(chǎn)，因此，特殊目的公司也不得將所受讓的資產(chǎn)出質(zhì)、讓與、互易供擔(dān)保或進(jìn)行其他處分。此外特殊目的公司對其自有財產(chǎn)的運(yùn)用也受到嚴(yán)格的限制。為了保護(hù)投資人的利益，一般而言應(yīng)該嚴(yán)格禁止特殊目的機(jī)構(gòu)對外負(fù)債，但是如果公司負(fù)債是為了對投資者按資產(chǎn)證券化計劃書配發(fā)償還利益、本金、利息或其他收益，則經(jīng)過全體董事同意，特殊目的公司可以舉債。

（二）特殊目的信托的內(nèi)部法律監(jiān)控

特殊目的信托運(yùn)用于資產(chǎn)證券化，是將特定的金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為受益權(quán)從而為投資者創(chuàng)造出投資對象。明文規(guī)定特定目的信托立法的目前主要有日本的《資產(chǎn)流動化法》，我國臺灣地區(qū)的《金融資產(chǎn)證券化條例》，泰國的《資產(chǎn)證券化之特殊目的法人皇家法令》（RoyalEnactmentontheSpecialPurposeJuristicPersonofSecuritization）等。這些成文立法關(guān)于特殊目的信托的規(guī)定主要有以下幾點(diǎn)：

1.特殊目的信托的成立。信托契約須經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后生效。特殊目的信托契約須載明信托的目的，還必須附上資產(chǎn)信托證券化計劃，并載明委托人的義務(wù)及應(yīng)告知受托機(jī)構(gòu)的事項、受托機(jī)構(gòu)支出費(fèi)用的償還及損害補(bǔ)償事項、關(guān)于信托報酬的計算方法、信托資金的運(yùn)用方法等事項。

2.特殊目的信托的業(yè)務(wù)規(guī)范。除非是為了配發(fā)利益、孳息或其他收益，不能對外借入款項，特殊目的信托中屬于信托財產(chǎn)的閑置資金，其運(yùn)用方式也必須用于法定的投資。

3.受益人會議。為了保障投資人的利益，特殊目的信托設(shè)有受益人會議，作為代表委托人權(quán)益的機(jī)關(guān)。特殊目的信托受益人及委托人權(quán)利的行使，應(yīng)經(jīng)受益人會議決議或由信托監(jiān)察人為之。此外受托機(jī)構(gòu)為了保護(hù)受益人的權(quán)利，依特殊目的信托契約的規(guī)定，還可以選任監(jiān)察人來代表受益人或委托人為訴訟上或訴訟外的行為。

三早在1996年，中國就有成功的資產(chǎn)證券化實(shí)踐[6]（第2-3頁），但都是在國外的資本市場上發(fā)行的資產(chǎn)支撐證券。

目前中國的資產(chǎn)證券化紛紛選擇離岸操作，主要原因之一是規(guī)避國內(nèi)法律障礙。資產(chǎn)證券化是一項全新的融資方式，我國現(xiàn)有的法律法規(guī)還未涉及此項業(yè)務(wù)，有些現(xiàn)存規(guī)定甚至限制此項業(yè)務(wù)。而離岸資產(chǎn)證券化的大部分業(yè)務(wù)流程是在國外完成的，適用資產(chǎn)支撐證券發(fā)行國的法律，從而可以規(guī)避國內(nèi)的法律障礙。同時，國內(nèi)資本市場上的資產(chǎn)證券化還只是處于討論的階段。

國內(nèi)資本市場上沒有資產(chǎn)證券化實(shí)踐的最重要的原因，一方面是資本市場本身還不夠成熟，另一方面是相關(guān)法律的欠缺與不完善，其中最重要的應(yīng)該是關(guān)于特殊目的機(jī)構(gòu)的立法。到目前為止，試點(diǎn)機(jī)構(gòu)的有關(guān)方案還只集中在到底是進(jìn)行表外融資還是表內(nèi)融資的問題上，其實(shí)，真正關(guān)鍵的問題是如何構(gòu)建特殊目的機(jī)構(gòu)的有關(guān)制度。

（一）我國特殊目的機(jī)構(gòu)法律構(gòu)建的原則

1.大膽借鑒先進(jìn)立法和與我國實(shí)際情況相結(jié)合的原則。資產(chǎn)證券化作為一種技術(shù)創(chuàng)新，金融全球化發(fā)展的結(jié)果之一，必然包含著一些共同的特征，因此借鑒其他國家的資產(chǎn)證券化立法的成功經(jīng)驗和吸取有關(guān)國家在推進(jìn)資產(chǎn)證券化過程中遭遇的失敗的教訓(xùn)，對我國更好地利用資產(chǎn)證券化這種融資方式無疑有著重要的意義。但另一方面，資產(chǎn)證券化的發(fā)展還同一個國家的金融環(huán)境有著極大的關(guān)系。所以我國在進(jìn)行資產(chǎn)證券化的立法時，既要大膽地借鑒外國先進(jìn)立法的經(jīng)驗，又要考慮到我國的實(shí)際情況。

2.單行立法的原則。第一，以單行立法推進(jìn)本國的資產(chǎn)證券化是大多數(shù)國家資產(chǎn)證券化發(fā)展的成功經(jīng)驗。第二，我國過去對與市場經(jīng)濟(jì)有關(guān)的很多法律都采取的是單行立法的模式。第三，我國特殊目的機(jī)構(gòu)的法律問題涉及到許多部門法，如民法、公司法、信托法、證券法、稅法等，資產(chǎn)證券化法制環(huán)境的完善就意味著對這些部門法有關(guān)條款的突破，各部門法的修訂無疑是一項復(fù)雜而巨大的工程，如果采用單行立法可以減少一些麻煩，而且通過特殊目的機(jī)構(gòu)的單行立法，按照“特別法優(yōu)于普通法”的原則，還會為法律適用帶來很大的方便。

3.堅持保護(hù)投資者利益的原則。資產(chǎn)證券化實(shí)現(xiàn)了融資者直接向投資者融資的目的，但這在客觀上并沒有改變投資者在資本市場上因“信息的不對稱”而可能遭受的來自融資者的道德風(fēng)險或違約風(fēng)險，因此一方面我國應(yīng)在立法中加入對特殊目的機(jī)構(gòu)的管制規(guī)范；另一方面，在信用增強(qiáng)的機(jī)制中，通過采取附追索權(quán)的方式來分散基礎(chǔ)資產(chǎn)的風(fēng)險[7]（第260頁），以便最大限度地保護(hù)投資者的利益。

（二）我國特殊目的機(jī)構(gòu)構(gòu)建的法律形式

筆者認(rèn)為，在我國，可采納兩種形式的特殊目的機(jī)構(gòu)，即特殊目的信托和特殊目的公司。

1.采取特殊目的信托的形式。在我國采取特殊目的信托會遇到以下問題：首先是受托人的資格問題。根據(jù)我國《信托法》第24條、《證券法》第6條、《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，目前我國的商業(yè)銀行不能投資于非銀行金融業(yè)務(wù)，自然也不能成立以發(fā)行抵押支持證券為單一業(yè)務(wù)的特殊機(jī)構(gòu)。因此，實(shí)行證券化的主體，除了信托投資公司以外，可以設(shè)立單獨(dú)的專業(yè)受托機(jī)構(gòu)。在我國缺乏專門的法律規(guī)范受托人，保障委托人及受益人權(quán)益的情況下，通過特殊目的信托的專門規(guī)定能夠彌補(bǔ)這一方面的不足。其次是受益權(quán)的證券化。根據(jù)我國《信托法》第2條的規(guī)定可以看出，整個信托法只是就信托的傳統(tǒng)形態(tài)予以規(guī)范，其并未對資產(chǎn)證券化中信托受益權(quán)證券化的形態(tài)作出任何規(guī)定和解釋。因此有待法律加以明確。再次是債權(quán)可否作為信托財產(chǎn)。《信托法》對此無明文規(guī)定，《商業(yè)銀行法》也沒有規(guī)定商業(yè)銀行是否可以通過發(fā)行抵押證券（債券）的形式出售貸款、籌集資金。這就使我國商業(yè)銀行進(jìn)行資產(chǎn)證券化進(jìn)程受到商業(yè)銀行法律制度的約束。不過，《商業(yè)銀行法》關(guān)于商業(yè)銀行可以經(jīng)營“經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)的其它業(yè)務(wù)”的規(guī)定緩解了這種約束。

2.采取特殊目的公司形式。在我國采取特殊目的公司會遇到以下問題：第一，公司設(shè)立的條件。依據(jù)我國《公司法》第19、20、23、73、75、78條的規(guī)定，公司的設(shè)立有發(fā)起人人數(shù)和資本最低限額的限制，同時還須有固定的經(jīng)營場所和必要的經(jīng)營條件。尤其是我國不承認(rèn)一人公司的存在，因此如組建特殊目的公司必然受到公司法的限制。其次是發(fā)行主體的資格。我國對資本市場監(jiān)管比較嚴(yán)格，發(fā)行主體公開發(fā)行證券必須符合法律規(guī)定的條件和程序，并經(jīng)過有關(guān)部門的審批或核準(zhǔn)。《公司法》對公開發(fā)行股票、債券規(guī)定了嚴(yán)格的條件。而特殊目的機(jī)構(gòu)的凈資產(chǎn)一般很難達(dá)到我國公司法的要求。另外，根據(jù)現(xiàn)行的《企業(yè)債券管理暫行條例》第2條、第20條的規(guī)定，特殊目的機(jī)構(gòu)的發(fā)行收入不能購買發(fā)起人的債權(quán)。可見，在當(dāng)前的法律框架下，特殊目的機(jī)構(gòu)發(fā)行證券與相關(guān)法律相沖突，無法直接依據(jù)上述法律法規(guī)發(fā)行抵押證券。再次是公司發(fā)行證券的性質(zhì)。特殊目的公司發(fā)行的抵押證券的種類、性質(zhì)、發(fā)行和承銷程序等目前尚無法律規(guī)定，也需要由法律加以確認(rèn)。

（三）我國特殊目的機(jī)構(gòu)的內(nèi)部控制

1.特殊目的信托的內(nèi)部控制。對特殊目的信托的控制主要在于其與普通信托的差別：首先從設(shè)立上來說，特殊目的信托除了在信托契約中要載明信托的特殊目的以外，還需要附具資產(chǎn)證券化計劃書。其次從業(yè)務(wù)規(guī)范上來說，特殊目的信托行為能力范圍受到限制，一方面是受托人除非是為了受益人的利益，一般情況下不能負(fù)債；另一方面是受托人在運(yùn)用信托財產(chǎn)中的閑置資金時，其可以投資的標(biāo)的受到限制。第三從機(jī)構(gòu)設(shè)置上來說，特殊目的信托設(shè)有受益人會議以及信托監(jiān)察人，可以代表受益人行使權(quán)利。第四是特殊目的信托終止除了一般信托的終止事由以外，還應(yīng)該有一些特別的事由，如由受益人會議決議或主管機(jī)關(guān)所規(guī)定的事由。

2.特殊目的公司的內(nèi)部控制。對特殊目的公司的控制主要在于其與公司法上公司的差別：首先從設(shè)立上來說，考慮到一方面特殊目的公司的主要業(yè)務(wù)就是接受并持有基礎(chǔ)資產(chǎn)，另一方面要降低資產(chǎn)證券化的成本，特殊目的公司設(shè)立門檻要低于一般的公司，即其最低資本金要求應(yīng)該少于一般公司的最低資本金的要求。其次從性質(zhì)上說，特殊目的公司一般由發(fā)起人設(shè)立，應(yīng)該是一個一人公司，這就要突破我國公司法而就一人股份有限公司作特別的規(guī)定。再次，從公司組織來說，特殊目的公司的組織結(jié)構(gòu)與股份有限公司的結(jié)構(gòu)類似，但為了兼顧降低運(yùn)行成本和保護(hù)投資者利益，其制度設(shè)計應(yīng)該加以簡化。如書面投票制度的采納，董事監(jiān)事最低人數(shù)為一人等。最后就是對公司的行為能力的限制，公司除非為了對投資人履行公司證券的債務(wù)，不得借入款項；公司的流動資金，一般來說都是處分基礎(chǔ)資產(chǎn)而來，其運(yùn)用也應(yīng)該限于風(fēng)險較低的投資標(biāo)的。

總之，資產(chǎn)證券化的核心在于能否建立起值得投資人信任的法律制度，其中的關(guān)鍵問題之一是克服有關(guān)的法律障礙，盡早制定與特殊目的機(jī)構(gòu)相關(guān)的法律，從而促進(jìn)我國國內(nèi)資產(chǎn)證券化的發(fā)展。

「參考文獻(xiàn)

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第6篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

【關(guān)鍵詞】商業(yè)銀行 資產(chǎn)證券化 流動性

一、資產(chǎn)證券化定義

資產(chǎn)證券化是以特定資產(chǎn)組合或特定現(xiàn)金流為支持，發(fā)行可交易證券的一種融資形式。傳統(tǒng)的證券發(fā)行是以企業(yè)為基礎(chǔ)，而資產(chǎn)證券化則是以特定的資產(chǎn)池為基礎(chǔ)發(fā)行證券。最早的證券化產(chǎn)品以商業(yè)銀行房地產(chǎn)按揭貸款為支持，稱為按揭支持證券（MBS），隨著可供證券化操作的基礎(chǔ)產(chǎn)品越來越多，出現(xiàn)了資產(chǎn)支持證券（ABS）的稱謂。后來，由于混合型證券，即同時具有股權(quán)和債權(quán)性質(zhì)的證券越來越多，干脆用CDOs概念代指證券化產(chǎn)品，并細(xì)分為 CLOs、CMOs、CBOs等產(chǎn)品。

二、我國資產(chǎn)證券化發(fā)展現(xiàn)狀

2005年銀監(jiān)會正式頒布《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》，中國資產(chǎn)證券化的帷幕才由此開啟。在2008年次貸危機(jī)的爆發(fā)時，監(jiān)管當(dāng)局出于對風(fēng)險的擔(dān)憂將該業(yè)務(wù)暫停。2014 年后，因為推動金融創(chuàng)新以及銀行業(yè)優(yōu)化資產(chǎn)質(zhì)量和去風(fēng)險的需求不斷攀升，監(jiān)管當(dāng)局重新開啟資產(chǎn)證券化的大門。中國銀行業(yè)資產(chǎn)證券化目前還處在起步階段，主要表現(xiàn)有：

（1）發(fā)行規(guī)模：截止到2015年11月20日，2015年已發(fā)行的資產(chǎn)證券化項目總計達(dá)到212個，總規(guī)模近4316.34億元。發(fā)行規(guī)模有限，占比債券市場僅占0.8%，遠(yuǎn)低于發(fā)達(dá)國家，具有巨大的發(fā)展空間。

（2）政府干預(yù)方式：中國市場依賴政府政策文件干預(yù)，銀行特有的來自政府的隱性擔(dān)保，二級市場和資產(chǎn)定價的不完善，市場化尚未形成。

（3）投資參與者構(gòu)成：中國市場仍以傳統(tǒng)銀行為主導(dǎo)地位，風(fēng)險分散程度有限，仍集中在銀行業(yè)內(nèi)部。

（4）主要產(chǎn)品類型：中國市場的基礎(chǔ)資產(chǎn)類型主要集中在對公貸款領(lǐng)域，且信用評級集中在投資級別，尚未實(shí)現(xiàn)多樣化。

因此，資產(chǎn)證券化作為銀行面對的一種新興創(chuàng)新產(chǎn)品，無論是在發(fā)展階段上，還是體量上，均處萌芽狀態(tài)，隨著市場的不斷深化，我們期待看到資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)在中國的實(shí)踐領(lǐng)域越走越遠(yuǎn)，產(chǎn)品不斷豐富，因為在深化金融市場改革的今天，資產(chǎn)證券化市場能給商業(yè)銀行帶來多種益處。

三、資產(chǎn)證券化市場發(fā)展的益處

（1）降低融資成本。資產(chǎn)證券化的產(chǎn)生是商業(yè)銀行混業(yè)經(jīng)營的產(chǎn)物。對傳統(tǒng)的具有固定現(xiàn)金流收入的信貸資產(chǎn)等進(jìn)行信用融資，拓展了籌資新渠道。資產(chǎn)證券化的過程可以緩解銀行或企業(yè)一級市場信貸可得性，并提升資本從投資者轉(zhuǎn)向借款人的效率，降低融資成本。

（2）增強(qiáng)盈利能力。作為資產(chǎn)證券化的發(fā)起機(jī)構(gòu)，商業(yè)銀行可以提前將未來的現(xiàn)金收入兌現(xiàn)為現(xiàn)期盈利，使得資產(chǎn)流動性得以提高，再將盤活的資金投資于其他可盈利項目，增加盈利性。同時，商業(yè)銀行也可以在資產(chǎn)證券化過程中扮演其他的角色，例如資金托管機(jī)構(gòu)，服務(wù)機(jī)構(gòu)等，擴(kuò)大其收益來源。

（3）緩解流動性風(fēng)險。商業(yè)銀行本質(zhì)上是資產(chǎn)證券化過程中流動性的提供者和轉(zhuǎn)移者，它具有雙重功能，而增強(qiáng)資產(chǎn)的流動性是資產(chǎn)證券化的最終目的和動因。通過盤活資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)資金回籠，有利于改善貸款的可逆性，提高銀行整體的資產(chǎn)流動性。

資產(chǎn)證券化在給銀行業(yè)發(fā)展帶來諸多益處的同時，不可避免的會給商業(yè)銀行帶來的風(fēng)險，商業(yè)銀行在進(jìn)行資產(chǎn)證券化的過程中主要需要考慮以下幾個風(fēng)險：資產(chǎn)池風(fēng)險、證券結(jié)構(gòu)風(fēng)險、證券流動風(fēng)險、贖回風(fēng)險及利率風(fēng)險。

四、我國資產(chǎn)證券化發(fā)展遇到的阻礙

配套設(shè)施建設(shè)尚不完善：

（1）會計準(zhǔn)則配套設(shè)施：目前階段，尚無正式的規(guī)章來明確規(guī)定適用的會計法則，《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)會計處理規(guī)定》僅僅作為一個臨時性的規(guī)章制度，再加上不同會計師對其理解尚無法形成完全統(tǒng)一，在實(shí)際操作過程中難免會存在一些問題，尤其是關(guān)于能否出表的判斷上，往往會出現(xiàn)分歧。

（2）稅收規(guī)定配套設(shè)施：消除或盡量避免重復(fù)征稅是資產(chǎn)證券化稅制的核心。現(xiàn)金流分配過程中除了承擔(dān)稅負(fù)外，需要支付包括承諾的優(yōu)先級和次級利息收入，服務(wù)費(fèi)，托管費(fèi)等。依據(jù)現(xiàn)有傳統(tǒng)稅法的一般規(guī)定，資產(chǎn)證券化過程中所有參與主體幾乎都負(fù)有納稅義務(wù)。針對利息收入等還面臨著雙重營業(yè)稅和所得稅的壓力。

（3）信息披露配套設(shè)施：目前僅4種類型基礎(chǔ)資產(chǎn)（個人汽車貸款，個人住房抵押貸款，棚戶區(qū)改造項目貸款，個人消費(fèi)貸款）的明確信息披露指引，尚無法覆蓋所有的基礎(chǔ)資產(chǎn)類型，且尚未形成一套標(biāo)準(zhǔn)化的體系，仍需要進(jìn)一步完善。

二級市場流動性尚。2014年1月至2015年10月，資產(chǎn)支持證券的成交量僅為182.9億，其中以證監(jiān)會主管的ABS為主，且主要是在深交所進(jìn)行交易，銀行間市場沒有發(fā)生交易，上交所僅完成0.19億的銀監(jiān)會主管ABS項目。交易冷清，流動性幾近于零，占同期間內(nèi)總債券成交量僅約0.02%。

五、我國銀行業(yè)資產(chǎn)證券化市場發(fā)展建議

（一）允許銀行將不良資產(chǎn)證券化

在資產(chǎn)證券化的試點(diǎn)階段，相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)均要求貸款機(jī)構(gòu)運(yùn)用優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)來進(jìn)行證券化。銀行可以從優(yōu)質(zhì)貸款中獲得穩(wěn)定的利差收于，從而并不愿意將貸款打包證券化。如果允許讓銀行將部分不良資產(chǎn)證券化，將明顯提高其開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的積極性。

（二）完善相應(yīng)的法律法規(guī)

中國開展證券化業(yè)務(wù)已經(jīng)有9年多的時間，但是尚未建立起一套比較完善的規(guī)范資產(chǎn)證券化發(fā)展的法律法規(guī)和會計條例，只有一些還未成為整理成系統(tǒng)的法律法規(guī)，因此政府應(yīng)該盡快建立起與資產(chǎn)證券化相關(guān)的法律法規(guī)和會計條例，簡化證券化的審批程序，讓資產(chǎn)證券化的發(fā)行更加標(biāo)準(zhǔn)化。

（三）風(fēng)險防范

中國政府應(yīng)該充分吸收美國次貸危機(jī)的教訓(xùn)，在大力發(fā)展證券化業(yè)務(wù)的同時做好風(fēng)險防控的工作。比如避免同一基礎(chǔ)資產(chǎn)的重復(fù)衍生，防止資產(chǎn)證券化鏈條變得過長。提高相關(guān)信息的披露，加強(qiáng)投資者對證券化產(chǎn)品的了解，增加其安全意識，同時對證券發(fā)行方進(jìn)行金融道德的深入教育。

第7篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

[關(guān)鍵詞]融資，資產(chǎn)證券化，權(quán)利質(zhì)押，擔(dān)保法

資產(chǎn)證券化（AssetSecuritization）是近年來出現(xiàn)的一種金融創(chuàng)新，在發(fā)達(dá)國家已有一些卓有成效的實(shí)踐。作為一種新型的融資手段，我國法律界與經(jīng)濟(jì)界開始關(guān)注這一問題，并在某些領(lǐng)域開始實(shí)驗。盡管經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為，我國的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀已基本具備了實(shí)施資產(chǎn)證券化的條件，但法學(xué)家們依然擔(dān)心中國推行資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境是否成熟？其立法與司法如何規(guī)范與調(diào)整這一新型的金融活動？現(xiàn)行法律制度對推行資產(chǎn)證券化是否存在阻礙，如何進(jìn)行修改或廢除？這些問題的提出成為近年來法律界關(guān)心的熱門課題，其論著和討論日益增多。本文試圖從一個方面探索與資產(chǎn)證券化最為相關(guān)的擔(dān)保制度中的權(quán)利質(zhì)押問題，并著重對一般債權(quán)是否可以擔(dān)保進(jìn)行初步分析。

一、資產(chǎn)證券化中的權(quán)利質(zhì)押

從法律的角度看，資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)主要是應(yīng)收帳款，即發(fā)起人擁有的對其他人的債權(quán)。發(fā)起人憑借手中的債權(quán)擔(dān)保來進(jìn)行融資，這種權(quán)利擔(dān)保一般采用質(zhì)押形式。

通說，權(quán)利質(zhì)押是質(zhì)押的一種重要形式，它以擔(dān)保債權(quán)的履行而設(shè)立。一般認(rèn)為，以所有權(quán)以外的可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)權(quán)利而作的債權(quán)擔(dān)保是權(quán)利質(zhì)押的基本屬性。因此，可以出質(zhì)的權(quán)利必須是：私法上的權(quán)利、可讓與的財產(chǎn)權(quán)、以及有權(quán)利憑證或有特定機(jī)構(gòu)管理的財產(chǎn)權(quán)。我國《擔(dān)保法》對可以質(zhì)押的權(quán)利作了列舉式規(guī)定（第75條第1款規(guī)定的四種形式），但對第4項“依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利”未作明確的規(guī)定。在實(shí)踐中，對“其他權(quán)利”的界定頗有爭議。傾向于擴(kuò)大解釋的“肯定說”認(rèn)為，只要符合可出資權(quán)利的一般特性要求，所有的財產(chǎn)權(quán)均可以出資：“否定說”認(rèn)為，應(yīng)嚴(yán)格遵守法定質(zhì)押原則。如果沒有法律上的規(guī)定，

其他權(quán)利均不得出資；第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，符合出資權(quán)利一般特性要求的權(quán)利原則上可以出資，但如果權(quán)利本身不具有商業(yè)上的穩(wěn)定性，又不能控制的，則不宜作為質(zhì)押的標(biāo)的。在資產(chǎn)證券化中，用于債權(quán)擔(dān)保的權(quán)利質(zhì)押除了具有上述權(quán)利質(zhì)押的一般要求以外，還必須符合資產(chǎn)證券化的本質(zhì)特性。其一，這種權(quán)利質(zhì)押是以可預(yù)見的現(xiàn)金流為支承的。可預(yù)見的現(xiàn)金流是進(jìn)行資產(chǎn)證券化的前提，也是證券化產(chǎn)品的投資者投資的依據(jù)。最早的資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)便是住宅房屋抵押貸款，以后又出現(xiàn)了信用卡應(yīng)收賬、汽車貸款應(yīng)收賬、版權(quán)專利費(fèi)收入等。其二，這種用于質(zhì)押的債權(quán)應(yīng)該具有同質(zhì)性，以便組建資產(chǎn)池。同質(zhì)性是指，某些資產(chǎn)應(yīng)具備標(biāo)準(zhǔn)化的法律文本，以便發(fā)起人將不同的債權(quán)集合成資產(chǎn)池。例如，銀行取得的住房抵押貸款債權(quán)，其權(quán)利憑證是貸款銀行和借款人之間權(quán)利義務(wù)的住房抵押貸款合同。這類合同都是標(biāo)準(zhǔn)化的文本，發(fā)起人可以將不同銀行享有的住宅抵押貸款債權(quán)集合成資產(chǎn)池，進(jìn)行證券化。

二、一般債權(quán)、股份作為標(biāo)的物的權(quán)利質(zhì)押

學(xué)界與立法都把權(quán)利質(zhì)押作為質(zhì)押的一種，并與動產(chǎn)質(zhì)押相提并論。但事實(shí)上，權(quán)利質(zhì)押的成立方法和實(shí)現(xiàn)方法與動產(chǎn)質(zhì)押有很多不同，尤其是債權(quán)和股票作為標(biāo)的物的權(quán)利質(zhì)押，其擔(dān)保作用類似于抵押。這種特殊性在資產(chǎn)證券化中就顯得十分突出，我們以債權(quán)和股份為例。在債權(quán)作為權(quán)利質(zhì)押的情況下，由于質(zhì)權(quán)人僅占有權(quán)利憑證或僅在登記部門登記，其權(quán)利本身的真實(shí)性與權(quán)利憑證上記載的權(quán)利可能存在差異。因此，在權(quán)利質(zhì)押后，如果發(fā)現(xiàn)權(quán)利不存在或權(quán)利落空，對質(zhì)權(quán)人就會帶來損害。此外，我國現(xiàn)行法律沒有要求權(quán)利質(zhì)押一定要通知權(quán)利的義務(wù)人，所以出質(zhì)人在出質(zhì)權(quán)利后還可以采取欺騙手段從權(quán)利義務(wù)人處取得權(quán)利，或放棄權(quán)利，甚至使權(quán)利消滅。在資產(chǎn)證券化交易過程中，資產(chǎn)由原始權(quán)益人將資產(chǎn)組合后轉(zhuǎn)移給SPV（特殊目的載體），這種轉(zhuǎn)移在法律上表現(xiàn)為一個契約。如果前面所提到的權(quán)利的真實(shí)性有問題，那么將直接導(dǎo)致后面的契約的合法性。當(dāng)資產(chǎn)出售后，SPV會確定一個服務(wù)商負(fù)責(zé)向原始債務(wù)人收取款項，還要委托一個信托機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對服務(wù)商收取款項進(jìn)行管理并向債券投資者進(jìn)行支付。這一連環(huán)流程都會由于權(quán)利不存在而帶來一系列法律糾紛，所謂“皮之不存，毛之焉附”的邏輯在這一流程中可見一斑。由此，一般債權(quán)作為權(quán)利質(zhì)押，尤其是用于資產(chǎn)證券化的權(quán)利質(zhì)押，在法律操作上應(yīng)該有更明確、嚴(yán)格的規(guī)定。從擔(dān)保法的角度，對自始不存在的權(quán)利出質(zhì)的處理，司法實(shí)務(wù)的做法是先確定質(zhì)押合同無效；如果出質(zhì)人的行為構(gòu)成民事qz的，對債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如何避免這一問題，涉及到債權(quán)證書和公示性這兩個環(huán)節(jié)。我國現(xiàn)行法律沒有對一般債權(quán)的質(zhì)押程序作出相應(yīng)的規(guī)定，擔(dān)保法僅規(guī)定質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。也就是說，一般債權(quán)并不一定要表現(xiàn)為證書形式。問題是，一般債權(quán)如果沒有證書證明，作為質(zhì)押的安全性和擔(dān)保性就較弱了。因此，對沒有證書的一般債權(quán)，如果用于資產(chǎn)證券化中的權(quán)利質(zhì)押，還必須強(qiáng)調(diào)先制作債權(quán)證書，再交付占有，否則質(zhì)權(quán)不能有效成立。

第8篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化；金融創(chuàng)新；基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)

[中圖分類號]F830.91[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A [文章編號]1009-9646（2011）07-0003-02

一、資產(chǎn)證券化的內(nèi)涵

資產(chǎn)證券化，作為一種金融創(chuàng)新，經(jīng)過30多年的發(fā)展，其自身的范圍、載體、方式也在不斷地擴(kuò)大和充實(shí)。由于從不同的角度對資產(chǎn)證券化進(jìn)行界定，得出的定義是不同的，故至今理論界尚未形成一個統(tǒng)一的定義。一般認(rèn)為，資產(chǎn)證券化是指將缺乏流動性，但具有某種可預(yù)測現(xiàn)金收入屬性的資產(chǎn)或資產(chǎn)組合，通過發(fā)行以其為擔(dān)保的資產(chǎn)支撐證券ABS(Asset-Backed-Securities)，在資本市場上融資的一種手段。就筆者看來，目前是否形成統(tǒng)一的定義不應(yīng)成為理論界研究的重點(diǎn)，因為其應(yīng)用范圍仍在不斷擴(kuò)大。資產(chǎn)證券化作為一種金融工具創(chuàng)新，重要的是技術(shù)的運(yùn)用。為此，我們必須找出該種方法的本質(zhì)特征。筆者認(rèn)為，資產(chǎn)證券化的本質(zhì)特征是用“資產(chǎn)”產(chǎn)生的未來現(xiàn)金流作為償付證券的資金來源，其核心是對金融資產(chǎn)中的風(fēng)險與收益要素的分離與重組，使其定價和重新配置更為有效，從而參與各方均獲得收益。

資產(chǎn)證券化不僅是一種金融產(chǎn)品創(chuàng)新，更是一種融資體制的創(chuàng)新。傳統(tǒng)的融資體制主要包括兩種方式：以股票、債券為代表的直接融資和以銀行等金融機(jī)構(gòu)為信用中介的間接融資。資產(chǎn)證券化作為一種不同于傳統(tǒng)融資模式的創(chuàng)新之處在于它有兩個方面的突破。第一，資產(chǎn)證券化是間接融資的直接化，打通了間接融資與直接融資的通道，加速了金融體系從銀行本位向市場本位的轉(zhuǎn)化。這種轉(zhuǎn)化對于提高金融效率有著非常重要的意義。花旗集團(tuán)的董事局主席約翰?里德曾給資產(chǎn)證券化下了這樣的定義：“資產(chǎn)證券化是高效率的公眾資本市場對債務(wù)融資中的低效率、高成本的金融中介的替代。”第二，資產(chǎn)證券化是對傳統(tǒng)信用體制的革命，使金融效率進(jìn)一步提高。傳統(tǒng)融資方式，無論是直接融資，還是間接融資，其信用基礎(chǔ)都是債務(wù)人的整體信用，包括主體的還款意愿和還款能力。信用的評定是這些因素的加權(quán)平均。如果某一主體的某一方面出現(xiàn)問題，那么信用因素的加權(quán)平均值就會打折扣，融資通道就會梗阻。資產(chǎn)證券化通過結(jié)構(gòu)安排和信用重組，把信用保證具體落實(shí)在主體的信用因素中的最客觀的部分――資產(chǎn)，為那些整體信用不佳，而具有優(yōu)良資產(chǎn)保證的信用主體進(jìn)入資本市場打開了大門，從而疏通了融資通道的梗阻，使金融制度的融通效率大大提高了。

二、資產(chǎn)證券化的運(yùn)作模式

從國際與國內(nèi)的實(shí)踐來看，資產(chǎn)證券化的基本運(yùn)作程序是：(1)原始權(quán)益人通過發(fā)起程序?qū)⒖深A(yù)見的現(xiàn)金流資產(chǎn)組合成資產(chǎn)池。(2)由原始權(quán)益人或獨(dú)立的第三方組建特設(shè)信托機(jī)構(gòu)(SPV)，然后以真實(shí)出售的方式將原始權(quán)益人的證券化資產(chǎn)合法轉(zhuǎn)讓給特設(shè)信托機(jī)構(gòu)，在轉(zhuǎn)讓過程中通常由信用增級機(jī)構(gòu)通過擔(dān)保或保險等形式對特設(shè)信托機(jī)構(gòu)進(jìn)行信用增級。(3)特設(shè)信托機(jī)構(gòu)以受讓的資產(chǎn)為支撐，經(jīng)信用評級機(jī)構(gòu)評級后，聘請投資銀行在資本市場上發(fā)行資產(chǎn)支撐證券(ABS)來籌集資金，并用該資金來購買原始權(quán)益人所轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)。(4)服務(wù)人負(fù)責(zé)向原始債務(wù)人收款，然后將源自證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金轉(zhuǎn)交給受托人，再由受托人向資產(chǎn)支撐證券的投資者支付本息。

由此可見，相對于其他融資方式而言，資產(chǎn)證券化的特點(diǎn)與優(yōu)勢在于：(1)降低籌資成本。這種方式是通過在資本市場上發(fā)行證券融資，資金來源渠道多、銷售容量大，且資產(chǎn)升級后信用級別高因而利率較低，從而降低了籌資成本。(2)提高信用等級。這種方式通過SPV發(fā)行證券籌集資金，不反映在原始權(quán)益人自身的資產(chǎn)負(fù)債表上，從而避免了對原始權(quán)益人資產(chǎn)質(zhì)量的限制。即證券只與SPV的信用等級有關(guān)，而與原始權(quán)益人的自身信用等級無關(guān)，從而使得一些信用等級低的項目也能采用這種方式通過信用增級到資本市場上籌措資金，充分顯示出金融創(chuàng)新的優(yōu)勢。(3)降低風(fēng)險。這種方式割斷了項目原始權(quán)益人自身的風(fēng)險和項目資產(chǎn)未來現(xiàn)金收入的風(fēng)險，證券的收益僅僅與項目未來現(xiàn)金收入有關(guān)，而與原始權(quán)益人風(fēng)險無關(guān)。同時由于在國際證券市場發(fā)行的證券是由眾多的投資者購買，因而也分散了風(fēng)險。

三、資產(chǎn)證券化運(yùn)用于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的分析

(一)資產(chǎn)證券化的需求分析

當(dāng)前，我國正處于經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌和經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展時期。我國的各地區(qū)，尤其是中西部地區(qū)仍需要大量的基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)。由于基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè)具有建設(shè)期長、需要資金量大、回報期長的特點(diǎn)，我國一般采取用財政資金、發(fā)行國債或向國外借款等單一國家投資方式解決資金問題。隨著各地區(qū)的發(fā)展，這些途徑的資金來源也越來越滿足不了資金需求，且采用這些辦法項目的風(fēng)險完全由政府來承擔(dān)了，資金的使用效率也較低。當(dāng)然，近幾年來，國家鼓勵多種資金進(jìn)入基礎(chǔ)設(shè)施投資，資金來源趨于多元化，但政府資金仍占主導(dǎo)，且在現(xiàn)有的籌資方法中這種趨勢必將延續(xù)，因為企業(yè)不會也不可能將大部分資金投入這種流動性差、期限長的項目中。隨著改革的深入，政府職能的轉(zhuǎn)變，政府必會向服務(wù)型政府轉(zhuǎn)化，政府就無能力也沒必要完全承擔(dān)這種風(fēng)險。而且，由于我國居民消費(fèi)低迷，經(jīng)濟(jì)增長速度是以我國積極的財政政策的實(shí)施為保證的，且我國今后幾年仍會保持宏觀經(jīng)濟(jì)政策的連續(xù)性，這就需要大量的財政資金來保證政策的實(shí)施。另一方面我國的居民儲蓄卻以超常的速度增長著，目前已超過十萬億以上，雖然股票市場吸引了一部分資金，但所占比例極小。另外，保險資金、養(yǎng)老資金和投資基金等機(jī)構(gòu)投資者也需要尋找收益穩(wěn)定、期限長、風(fēng)險低的投資工具。如何將基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)資金的不足與居民和機(jī)構(gòu)投資者的投資需求聯(lián)系起來呢?資產(chǎn)證券化的時間證明它是一條能夠廣泛籌集多方資金，為大型項目進(jìn)行融資的有效途徑。

(二)資產(chǎn)證券化的可行性分析

基礎(chǔ)設(shè)施通常可以分為兩類：第一類屬于自然壟斷行業(yè)，如電力、通訊、市政基礎(chǔ)設(shè)施等。而第二類基礎(chǔ)設(shè)施，如市政公路(收費(fèi)的道路除外)、排污設(shè)施、環(huán)保設(shè)施等，所提供的產(chǎn)品和服務(wù)具有非排他性和非競爭性兩個特性，是典型的純公物品。根據(jù)資產(chǎn)證券化的特征和運(yùn)行要求，對于純公共品，人們無法制定恰當(dāng)?shù)膬r格也不存在收費(fèi)的可能(或收費(fèi)成本太高，使之成為不可能)。并且這些公共品具有顯著的外部正效應(yīng)，任何私人部門都不愿進(jìn)入該領(lǐng)域，因而只有采取政府公共生產(chǎn)的方式免費(fèi)提供。而對于第一類如電力、通訊和收費(fèi)的道路等基礎(chǔ)設(shè)施項目未來的現(xiàn)金流比較穩(wěn)定可靠、容易計算，符合資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的要求，故這部分項目可以用資產(chǎn)證券化進(jìn)行融資。另外，即使建成的這部分基礎(chǔ)設(shè)施項目同樣可以進(jìn)行證券化處理，享受資產(chǎn)證券化帶來的益處。如黃河公路大橋和高速公路。我國一些地方的實(shí)踐也給予了證明。另外，我國初具規(guī)模的資本市場和發(fā)達(dá)的國際資本市場也為資產(chǎn)證券化提供了舞臺。綜合以上分析，基礎(chǔ)設(shè)施項目資產(chǎn)證券化對我國有著積極的實(shí)踐意義，其積極作用主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：(1)有效緩解我國基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)資金不足，加快我國基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)步伐，促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。(2)減輕我國財政支出壓力和外債壓力，便于政府集中財力履行其他職能。(3)增加投資品種，活躍資本市場，促進(jìn)我國資本市場的發(fā)展。(4)分散風(fēng)險，促進(jìn)政府職能的轉(zhuǎn)變。(5)改進(jìn)銀行、企業(yè)資產(chǎn)管理，提高其資金流動性，促進(jìn)其發(fā)展。(6)提高基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)資金的使用效率，減少資金浪費(fèi)。

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第9篇：資產(chǎn)證券化的一般程序范文

關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化；稅務(wù)處理；法律制度

產(chǎn)生于20世紀(jì)70年達(dá)國家的資產(chǎn)證券化是基于融資創(chuàng)新的需求。其基本含義是指將缺乏流動性，但能夠產(chǎn)生可預(yù)見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)，通過一定的結(jié)構(gòu)安排，對資產(chǎn)中的風(fēng)險與收益進(jìn)行分離組合，進(jìn)而可以發(fā)行資產(chǎn)支持證券的融資和技術(shù)過程。融資必然會涉及稅收問題，而稅收又決定了證券化融資成本的高低和融資結(jié)構(gòu)是否有效。但資產(chǎn)證券化是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，運(yùn)作程序復(fù)雜，專業(yè)化程度高，技術(shù)性強(qiáng)，涉及的機(jī)構(gòu)多，使其稅務(wù)處理并不像一般普通金融業(yè)務(wù)那樣簡單和容易。

一般來說，一個完整的資產(chǎn)證券化融資過程的參與者有：發(fā)起人(原始權(quán)益人)、特設(shè)目的機(jī)構(gòu)(SPV)、投資者、中介機(jī)構(gòu)(像投資銀行、評級機(jī)構(gòu)、信用增設(shè)或擔(dān)保機(jī)構(gòu))等。如此眾多的參與者要做到多贏，可以想象其難度之大，況且資產(chǎn)證券化在我國還處于起步階段，缺乏相應(yīng)的制度支撐和經(jīng)驗借鑒。但融資結(jié)構(gòu)的有效性作為資產(chǎn)證券化稅務(wù)處理的原則不能變。即：從證券化供給的角度看，發(fā)起人通過開展資產(chǎn)證券化所獲取的收益要大于成本，就會有發(fā)起證券化的動力；從證券化需求角度看，證券化產(chǎn)品應(yīng)對投資者具有一定的吸引力。因為過重的稅負(fù)會縮小發(fā)起人的盈利空間和降低資產(chǎn)支持證券對投資者的吸引力。

資產(chǎn)證券化的稅收問題主要體現(xiàn)在以下方面：發(fā)起人、特設(shè)目的機(jī)構(gòu)(SPV)、投資者等的稅務(wù)問題處理時怎樣力求保證各方證券化前后的稅務(wù)政策不變及資產(chǎn)轉(zhuǎn)損失如何處理、潛在產(chǎn)生的附加稅如何征收等。我國目前尚未制定資產(chǎn)證券化相關(guān)稅法，各項證券化交易只能在現(xiàn)有的法律框架下視具體情況而定。

一、發(fā)起人的稅收處理問題

作為資金的需求者，發(fā)起人在資產(chǎn)證券化過程中，首先將證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給特殊目的載體(SPV)；其次，作為證券化資產(chǎn)的服務(wù)商，繼續(xù)為證券化資產(chǎn)提供后續(xù)服務(wù)。所以，發(fā)起人的稅收問題主要涉及在轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)過程中轉(zhuǎn)讓價差在稅收上的處理問題，及發(fā)起人作為服務(wù)商在為證券化資產(chǎn)提供服務(wù)過程中，從特殊目的載體獲得服務(wù)費(fèi)的征稅問題。涉及的稅種有營業(yè)稅、印花稅、所得稅。

(一)營業(yè)稅、印花稅

這兩種稅與資產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式有關(guān)。看原始權(quán)益人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給特殊目的機(jī)構(gòu)(SPV)時，是采用真實(shí)銷售，還是擔(dān)保融資。若證券化發(fā)起人以真實(shí)銷售方式將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給SPV，證券化融資則為表外融資。從法律和會計角度考慮，實(shí)現(xiàn)了SPV與證券化發(fā)起人的破產(chǎn)風(fēng)險隔離，保證了交易結(jié)構(gòu)的安全性。在交易完成后，發(fā)起人資產(chǎn)負(fù)債表上的風(fēng)險資產(chǎn)減少，無風(fēng)險資產(chǎn)增加。但從稅收角度考慮，發(fā)起人一旦以真實(shí)銷售方式轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，則必須立即確認(rèn)收入，在當(dāng)期就要繳稅。按照目前我國的法律規(guī)定，發(fā)起人必須繳納營業(yè)稅和印花稅。雖然營業(yè)稅稅率(無形資產(chǎn)為5％)和印花稅率(資產(chǎn)轉(zhuǎn)移過程中訂立的文件如屬借款合同，要繳納0.5‰的印花稅；如屬產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，要繳納5‰的印花稅)并不高，但由于其計稅依據(jù)為交易總額，其征收也會給證券化當(dāng)事人帶來較為沉重的稅收負(fù)擔(dān)。所以，真實(shí)銷售可以改善發(fā)起人的財務(wù)狀況。從會計角度講，對發(fā)起人無疑是很好的選擇，但從稅收角度卻增加了發(fā)起人的融資成本。若選擇擔(dān)保融資呢?由于是表內(nèi)融資，發(fā)起人則無須在得到資產(chǎn)轉(zhuǎn)移收入時立即確認(rèn)收入，而可以在債務(wù)人進(jìn)行償付時再確認(rèn)，并可將支付的利息從應(yīng)稅收入中扣除，即可以延遲納稅，這使擔(dān)保融資方式從稅務(wù)角度更具吸引力。這樣，在我國現(xiàn)行稅法環(huán)境下合理地規(guī)避了證券化過程中的營業(yè)稅和印花稅。但從會計角度看，不符合多數(shù)機(jī)構(gòu)尋求終止確認(rèn)證券化資產(chǎn)的目的，也會影響資產(chǎn)證券化的長遠(yuǎn)發(fā)展。在目前沒有特定的法規(guī)來約束證券化的課稅問題時，可以參考世界上一些國家和地區(qū)的經(jīng)驗，綜合考慮法律、稅收、會計、制度環(huán)境等因素來決定交易的架構(gòu)和規(guī)避流轉(zhuǎn)稅。從本質(zhì)上講，資產(chǎn)證券化交易應(yīng)選擇真實(shí)銷售，實(shí)現(xiàn)發(fā)起人與SPV的風(fēng)險隔離，流轉(zhuǎn)稅是無法規(guī)避的，或者是避稅之后會影響證券化融資結(jié)構(gòu)的靈活性和效率。我們可以采用循序漸進(jìn)的辦法，我國現(xiàn)在正處于證券化的初期，可以參考美國、香港、澳大利亞等國家或地區(qū)的做法，證券化初期即使構(gòu)架為真實(shí)銷售的證券化交易也無須繳納營業(yè)稅和印花稅，等證券化發(fā)展成熟后，再對其課稅。

(二)所得稅

通常發(fā)起人將證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到SPV后，獲得的收益被計入損益表中，應(yīng)繳納所得稅。問題在于發(fā)起人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)導(dǎo)致的損失是否可以扣稅，我國現(xiàn)行稅法對此沒有作出明確規(guī)定。依照國際上其他國家的經(jīng)驗，如法國，發(fā)起人不管以溢價還是折扣的方式轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，所產(chǎn)生的溢價或損失，通常都被認(rèn)為是相應(yīng)一方的應(yīng)稅收益或稅收損失，可以在計算轉(zhuǎn)讓人應(yīng)稅利潤或損失時予以增加或扣除，意大利與法國處理方法類似。這種處理方法的依據(jù)是稅收中性原則，認(rèn)為證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓帶來的損失是發(fā)起人在正常經(jīng)營范圍之內(nèi)的損失，使發(fā)起人原已存在的損失顯現(xiàn)化，從會計和稅收角度看，只是一個時間確認(rèn)上的差異而非核算口徑上的差異，因此，證券化所帶來的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和損失都應(yīng)作為所得稅的計稅依據(jù)，否則會加重證券化的成本負(fù)擔(dān)。

二、特殊目的載體(SPV)的稅收處理問題

特殊目的載體(SPV)作為一個實(shí)體，其惟一目的就是持有受讓的金融資產(chǎn)，并以所持有的資產(chǎn)為支持，發(fā)行相應(yīng)的證券。其組織形式有合伙型、信托型、公司型。從西方國家資產(chǎn)證券化的實(shí)踐看，選擇何種形式的SPV，某種程度上是基于避稅的考慮。國際上在關(guān)于SPV的稅收制度方面主要是規(guī)避實(shí)體層次的所得稅，至于涉及的印花稅、營業(yè)稅，由于其業(yè)務(wù)性質(zhì)的明確性，無法合法避免，除非特別規(guī)定。SPV所得稅的規(guī)避包括選擇何地作為SPV的注冊地、發(fā)行何種類型的證券以實(shí)現(xiàn)稅收成本最小化的目標(biāo)。下面從不同組織形式SPV的選擇，來看其稅收處理問題。

(一)信托型SPV的稅收處理問題

根據(jù)美國早期資產(chǎn)證券化發(fā)展經(jīng)驗，其稅法明確規(guī)定，SPV信托形式是單純的名義主體，在稅收方面名義主體以外的人作為實(shí)質(zhì)所有者享受信托所產(chǎn)生的收益，那么，實(shí)質(zhì)所有者作為納稅主體，即信托的受益人被征稅，而名義所得人免除課稅，從而使以信托形式組建的SPV免于了實(shí)體層次的課稅。我國目前資產(chǎn)證券化的SPV也是信托型。但從現(xiàn)行法律環(huán)境看，如《信托法》，并沒有對信托是否要繳納實(shí)體水平的所得稅作出具體規(guī)定，這使證券化當(dāng)事人在稅收方面仍面臨一定的不確定性。

再從發(fā)行證券的種類看，稅務(wù)處理若能夠發(fā)行債券，它所支付的利息可以從應(yīng)稅的收入中扣除。但信托型SPV一般發(fā)行的是權(quán)益類證券，它所支付的股息和紅利不能從應(yīng)稅收人中扣除。從這一角度看，信托型SPV難以更好地規(guī)避所得稅。但這只是理論上的分析，美國在資產(chǎn)證券化實(shí)踐中，為了規(guī)避雙重稅收，對信托模式進(jìn)行了創(chuàng)新，創(chuàng)造了轉(zhuǎn)遞架構(gòu)(只允許發(fā)行一個種類的證券，被美國稅務(wù)當(dāng)局認(rèn)為屬消極性經(jīng)營業(yè)務(wù)，不予課征公司法人所得稅)和轉(zhuǎn)付架構(gòu)(允許發(fā)行具有不同償付順序和不同到期日的證券，被美國稅務(wù)當(dāng)局認(rèn)為屬非被動經(jīng)營，無法自動享受免征公司法人所得稅待遇)兩種基本結(jié)構(gòu)，所發(fā)行的證券相應(yīng)的被稱為轉(zhuǎn)遞證券和轉(zhuǎn)付證券。轉(zhuǎn)遞證券代表著投資者對被證券化資產(chǎn)不可分割的所有權(quán)，因此在性質(zhì)上具有股權(quán)證券的性質(zhì)；轉(zhuǎn)付證券代表著對被證券化資產(chǎn)的一項債權(quán)，因此在性質(zhì)上具有債權(quán)證券的性質(zhì)。顯然，依照稅法規(guī)定，支付給股東的股息不能稅前扣除，而支付給債券持有人的利息卻可以作為稅前扣除項目。這種稅收處理上的差異，決定了SPV可以運(yùn)用的證券化現(xiàn)金流償付結(jié)構(gòu)和所發(fā)行的資產(chǎn)擔(dān)保證券種類，無疑對我們有一定的參考意義。

整合以上諸多因素，為達(dá)到規(guī)避SPV承擔(dān)所得稅負(fù)擔(dān)的目的，我們可以這樣選擇：組建信托形式SPV，采用轉(zhuǎn)遞結(jié)構(gòu)，發(fā)行轉(zhuǎn)遞證券，所得稅由證券持有人負(fù)擔(dān)；組建信托形式的SPV，采用轉(zhuǎn)付結(jié)構(gòu)，發(fā)行轉(zhuǎn)付債券，以證券利息的稅前扣除抵消信托所有人的應(yīng)稅所得。

(二)有限合伙型SPV的稅務(wù)處理

合伙型SPV在美國和信托型SPV一樣，稅法規(guī)定有限合伙是單純的名義主體，在稅務(wù)處理上名義主體以外的人作為實(shí)質(zhì)所有者享受有限合伙所產(chǎn)生的收益，那么實(shí)質(zhì)所有者作為納稅主體，即合伙人被征稅，而名義所得人免除課稅，從而使以合伙方式組建的特殊目的載體免于了在實(shí)體層次的課稅，有效地規(guī)避了雙重稅收。與國外相比，在目前我國的法律環(huán)境框架下，合伙企業(yè)也是企業(yè)所得稅的免稅主體。如新《合伙企業(yè)法》第6條：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅法規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。”但由于其操作上的困難(如入伙、退伙、合伙份額和轉(zhuǎn)讓等)并不適合我國目前資產(chǎn)證券化運(yùn)作SPV的選擇。

(三)公司型SPV

公司型(指私營公司型)，是證券化操作中最常見的組織形式，但根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，在我國境內(nèi)以公司形式設(shè)立的SPV都要繳納公司所得稅，使公司形式的SPV面臨雙重征稅問題。若要避稅，交易架構(gòu)者可選擇避稅天堂作為SPV的注冊地，如開曼群島、巴哈馬、百慕大群島等地進(jìn)行注冊可以免繳公司所得稅，但目前的外匯管理制度不允許外匯交易擁有全面的自，開展跨國證券化有所不便，這樣就目前的法律環(huán)境，公司型SPV的稅收處理還難以規(guī)避雙重稅收。又從目前我國公司可發(fā)行的證券種類看，一般為股票和債券，如前所述，要想更好地規(guī)避所得稅，當(dāng)事人就應(yīng)盡量使投資者權(quán)益被定性為債權(quán)而不是股權(quán)，這樣在稅收成本基本不增加的前提下，以公司形式成立的SPV才會實(shí)現(xiàn)更大的靈活性。但現(xiàn)實(shí)是一般有限責(zé)任公司取得發(fā)債資格比較困難，即一般公司型的SPV面臨的制度障礙比較多，現(xiàn)實(shí)性較差。

那么，政府背景的公司型SPV呢?它設(shè)立的可能性及稅務(wù)處理如何?從目前的市場環(huán)境看，由現(xiàn)有的四大資產(chǎn)管理公司下設(shè)子公司組建SPV較為合適。其稅務(wù)處理國家也給予了特別規(guī)定。所以，作為專門處理國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的管理公司，擁有國家免征營業(yè)稅、印花稅的優(yōu)惠政策。同時，在實(shí)踐中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收回的金額小于賬面價值，所得稅的處理為免征。另外，國有獨(dú)資公司發(fā)行債券的法律制度障礙要小得多，可以更好地規(guī)避所得稅。

所以，三種特殊目的載體(SPV)，從稅收處理角度看，還是政府背景的國有獨(dú)資公司面臨的制度障礙要少些。

三、投資者的稅務(wù)處理

投資者的稅務(wù)處理相對于發(fā)起人、SPV要明確的多，主要涉及對證券交易行為的課稅，對證券投資所得的課稅，對證券交易所得的課稅及非居民(境外投資者)的課稅，涉及的稅種有印花稅、所得稅、預(yù)提稅。

我國對因證券交易行為而產(chǎn)生的印花稅征收是：股票交易雙方分別課征3％，債券等轉(zhuǎn)讓不征收。

對證券投資所得產(chǎn)生的債券利息、股息紅利，個人征收20％的所得稅，企業(yè)法人征收25％的所得稅。

對證券交易所得，即股票、債券轉(zhuǎn)讓所取得的增值法人按25％的稅率征收，個人免繳。