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1.前言
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展,我國的國有施工企業(yè)的生產(chǎn)與經(jīng)營當(dāng)中產(chǎn)生了許多需要迫切解決的問題。在這些問題當(dāng)中,最為突出的問題就是不斷增加的法律糾紛問題,法律糾紛不但會造成企業(yè)經(jīng)濟(jì)上的巨大損失,而且在很大程度上影響了企業(yè)在社會當(dāng)中的信譽,對企業(yè)造成嚴(yán)重的負(fù)面性影響,進(jìn)而對企業(yè)發(fā)展市場和拓展經(jīng)營造成極為不利的影響。
2.建筑工程合同的法律特征
建筑工程合同的法律特征包括:(1)國家的干預(yù)性。當(dāng)今我國的建筑工程合同的具體內(nèi)容涉及到了國家的基本建設(shè)規(guī)劃,所以,我國對建筑工程合同的履行以及制定方面應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律法規(guī)來進(jìn)行必要的干預(yù),這主要表現(xiàn)在國家對建筑工程合同的管理與監(jiān)督上;(2)主體應(yīng)當(dāng)有一定的資格。我國《建筑法》中的有關(guān)內(nèi)容規(guī)定,從事建筑行業(yè)的工程監(jiān)理單位、勘察單位、建筑施工單位以及設(shè)計單位,應(yīng)當(dāng)具備我國法律行政法規(guī)所規(guī)定的其它條件、擁有從事建筑工作所必須的技術(shù)設(shè)備、具有國家法定職業(yè)資格的專業(yè)性技術(shù)工作人員、具有符合國家相關(guān)規(guī)定的注冊資本;(3)建筑工程合同的實際標(biāo)的是基本的建設(shè)工程;(4)建筑工程合同為要約式合同。我國的《合同法》中有條文明確規(guī)定,建筑工程合同必須為書面的形式。
3.建筑工程合同的效力
3.1建筑工程合同效力確認(rèn)的原則
3.1.1確認(rèn)建筑工程合同效力的一般性原則
依據(jù)我國《民法通則》以及《合同法》的相關(guān)規(guī)定,一般情況下應(yīng)當(dāng)從下列的幾個方面來對建筑工程合同法進(jìn)行審查:(1)審查建筑工程合同當(dāng)事人意思的表達(dá)是否明確和真實;(2)審查建筑工程的主體是否合格;(3)審查建筑工程合同的具體內(nèi)容是否合法;(4)審查建筑工程合同是否已經(jīng)切實履行法定審批程序。
3.1.2制定建筑工程合同必須遵循的基本原則
我國的建筑施工合同屬于民事合同的范疇,依據(jù)《合同法》以及《民法通則》的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)遵循的法定審批程序包括:誠實信用、等價有償、公平、自愿的原則;民事權(quán)益受相關(guān)法律保護(hù)的原則;協(xié)商一致的原則與禁止權(quán)力濫用的原則是訂立合同以及從事民事活動最基本的原則。
3.2建筑工程合同效力的確認(rèn)
建筑工程合同的效力的確認(rèn)過程為:(1)全面的審查承包方和發(fā)包方是否真正的具備承包施工以及建設(shè)的具體資質(zhì);(2)審查建筑工程合同當(dāng)事人的意思和態(tài)度是否表達(dá)真實,意思和態(tài)度表達(dá)不真實的應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為可以撤銷變更的效力待定行為,或者確認(rèn)為無效的民事行為;(3)審查建筑工程合同是否確實通過了具體的程序;(4)審查建筑工程合同是否有悖于國家產(chǎn)業(yè)政策、法律規(guī)定、社會公共利益以及國家利益,具體的審查有:建筑工程合同的條款存在欠缺或者不完善,并且合同的雙方無法修正的,建筑工程合同應(yīng)當(dāng)確定為不成立,不成立的合同不具有合同效力;(5)審查建筑工程合同的總分包是否完全符合國家法律的具體規(guī)定。
4.建筑工程合同履行過程中的糾紛問題
4.1工期糾紛
在建筑工程的建設(shè)當(dāng)中,如果無法將建筑工程在合同所規(guī)定的期限之內(nèi)竣工且交付使用,所引起經(jīng)濟(jì)損失的產(chǎn)生,也是當(dāng)今常見的履行建筑工程承包合同的糾紛。導(dǎo)致建筑工程的工期無法按時兌現(xiàn)的原因包括承包方和發(fā)包方兩個方面,一方面是建筑工程的承包方由于建筑設(shè)備、勞力或者施工組織不力而無法滿足合同的工期要求,從而造成工期延誤;另一方面,建筑工程的發(fā)包方未依照建筑工程合同具體規(guī)定的期限來要求提供資金、設(shè)備、設(shè)計技術(shù)資料、場地、原材料等,包括開工后被迫緩建及停建或者無法按時開工,這樣不但使建筑工期延遲,還會給承包方帶來窩工和停工方面的經(jīng)濟(jì)損失。
4.2質(zhì)量糾紛
較為常見的建筑工程合同履行糾紛還有建筑工程竣工后,建筑的實際質(zhì)量與要求的質(zhì)量不符,從而導(dǎo)致財產(chǎn)和人身的傷害或者不能按照設(shè)計功能使用。建筑工程質(zhì)量問題出現(xiàn)后,應(yīng)當(dāng)明確問題的責(zé)任,尤其是切實的實施質(zhì)量終身負(fù)責(zé)制度后,就更加的需要劃分清楚問題的責(zé)任。造成建筑工程質(zhì)量問題的原因有發(fā)包方和承包方雙方的責(zé)任,比如發(fā)包方提供的設(shè)備、原料、設(shè)計不符合要求,還有承包方技術(shù)和管理力量缺乏,組織措施不力,技術(shù)方案不合理等。
4.3結(jié)算糾紛
結(jié)算糾紛通常是由于建筑工程合同中所規(guī)定的工程造價低于實際的承包工程造價,或者是因為建筑工程地質(zhì)情況產(chǎn)生較大變化而導(dǎo)致設(shè)計變更,建筑工程的承包人不能按照合同規(guī)定好的價款來完成建筑工程的建造,而向建筑工程發(fā)包人要求必要的補(bǔ)償價差,或者建筑工程發(fā)包人以不正當(dāng)或者正當(dāng)?shù)睦碛删芙^價差補(bǔ)償而造成的糾紛。
5.建筑工程合同風(fēng)險防范措施
5.1抓好合同評審制度建設(shè)
在建筑工程合同制定之前,應(yīng)當(dāng)按照相應(yīng)的程序來對建筑工程進(jìn)行嚴(yán)格的評審,法律顧問必須盡早的介入到建筑工程當(dāng)中,并積極參與到合同的擬定工作中。應(yīng)當(dāng)將有關(guān)建筑工程的法律法規(guī)的具體含義吃透,并詳細(xì)的研究建筑工程合同的各項條款,充分的維護(hù)企業(yè)的各項合法權(quán)益,尤其要重視義務(wù)和權(quán)力不對等的條款,最大限度的降低或者避免法律風(fēng)險,防止企業(yè)的信譽和經(jīng)濟(jì)受到損害。
5.2在合同履行中實施管理與監(jiān)控
在建筑工程合同履行過程當(dāng)中,應(yīng)當(dāng)及時對照建筑工程合同以及國家相關(guān)法律法規(guī),來對建筑工程進(jìn)行全面的管理和監(jiān)控,加強(qiáng)建筑工程各個方面的協(xié)調(diào)性,為履行建筑工程合同打造出穩(wěn)定的外部環(huán)境。與此同時,還應(yīng)當(dāng)重視原始證據(jù)、基礎(chǔ)材料的整理和收集工作,建筑工程合同當(dāng)中履行的具體狀況應(yīng)最大限度的以書面的形式記錄下來,還要力爭得到設(shè)計部門、監(jiān)理部門以及業(yè)主等方面的簽字認(rèn)可。
5.3工程款回收的法律管理及監(jiān)控
企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的具體體現(xiàn)是施工單位按期完成建造任務(wù),并依照建筑工程合同的相關(guān)規(guī)定收回必要的工程款項。應(yīng)當(dāng)根據(jù)建筑工程合同及我國相關(guān)法律法規(guī)的具體規(guī)定,在最短的時間內(nèi)收回建筑工程款。如果需要,也可以采取非訴訟或者訴訟的方式來收回建筑工程款,但是應(yīng)當(dāng)盡量的采用非訴訟的方式。除此之外,對于工程分包人與材料供應(yīng)商的各種付款要求,應(yīng)當(dāng)盡可能的減少爭端和糾紛,以避免工程訴訟案件對企業(yè)的信譽和形象帶來不必要的損害。
6.結(jié)束語
總而言之,我國的建筑施工企業(yè)必須嚴(yán)格的遵循《建筑法》、《合同法》等法律法規(guī)的具體規(guī)定,運用法律的手段來維護(hù)企業(yè)自身的合法權(quán)益。此外,還應(yīng)當(dāng)有效的掌握建筑工程合同的具體特點,充分的分析和研究建筑工程合同和產(chǎn)生法律糾紛的種類及原因,運用行之有效的措施,來加強(qiáng)建筑工程合同的管理,徹底的防范法律糾紛問題的產(chǎn)生。(吉林大學(xué)法學(xué)院法律碩士;吉林;長春;130000)
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關(guān)鍵詞:監(jiān)理責(zé)任 安全責(zé)任 安全監(jiān)理工作
1.涉及監(jiān)理民事責(zé)任的法律規(guī)定
《建筑法》、《合同法》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律、法規(guī)都對監(jiān)理的違約責(zé)任作了原則規(guī)定。具體分析監(jiān)理行為應(yīng)該承擔(dān)的安全責(zé)任如下:
1.1監(jiān)理單位不承擔(dān)建設(shè)工程的業(yè)主和承包人之間的任何違約責(zé)任
“監(jiān)理單位是建筑市場的主體之一”。監(jiān)理單位并不對建設(shè)工程的質(zhì)量、投資和工期的合同目標(biāo)承擔(dān)任何實施義務(wù)。建設(shè)工程的質(zhì)量、工期和安全實施責(zé)任應(yīng)該體現(xiàn)在《合同法》之中。《合同法》第二百六十九條明確規(guī)定:“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同”。合同的主體是發(fā)包人和承包人,并不包括第三方監(jiān)理單位。
《合同法》第二百八十一、第二百八十二條明確規(guī)定了承包人對合同工期、安全的責(zé)任和對工程質(zhì)量的全部終身責(zé)任;第二百八十三、二百八十四、二百八十五、二百八十六條則明確了發(fā)包人對工期、費用的分擔(dān)責(zé)任,但沒有任何發(fā)包人對工程質(zhì)量的分擔(dān)責(zé)任。從上述我們可以得知,《合同法》明確了合同主體雙方對“建設(shè)工程合同” 目標(biāo)(質(zhì)量、安全、工期、投資)的實現(xiàn)責(zé)任。
1.2監(jiān)理人對實現(xiàn)工程合同目標(biāo)應(yīng)負(fù)的責(zé)任
雖然監(jiān)理對合同目標(biāo)不負(fù)直接實施責(zé)任,但這并不意味著監(jiān)理不負(fù)其它責(zé)任。監(jiān)理單位(監(jiān)理人)對建設(shè)工程合同目標(biāo)的實施履行監(jiān)督、檢查和驗收的義務(wù)。監(jiān)理要對其履行監(jiān)督、檢查和驗收的義務(wù)中不符合約定的行為承擔(dān)責(zé)任。
2.涉及監(jiān)理行政和刑事責(zé)任的法律規(guī)定
《建筑法》第四十五條明確界定:“施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。實行施工總承包的,由總承包單位負(fù)責(zé)。分包單位向總承包單位負(fù)責(zé),服從總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)管理”。第七十一條規(guī)定:“建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮、強(qiáng)令職工冒險作業(yè),因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的,依法追究刑事責(zé)任”。這些條款十分明確,施工安全責(zé)任應(yīng)由承包單位負(fù)責(zé),不是由監(jiān)理單位代為負(fù)責(zé),這符合“誰生產(chǎn),誰負(fù)責(zé)”的安全基本原則。依法而論,作為咨詢服務(wù)的監(jiān)理企業(yè)和監(jiān)理人員根本無力承擔(dān)工程施工過程中的安全責(zé)任。
3.目前監(jiān)理在建設(shè)監(jiān)理工作中涉及安全生產(chǎn)的法律及法規(guī)淺析
3.1中華人民共和國建筑法
第五章“建筑安全生產(chǎn)管理”從36條到51條共16條,對建設(shè)方、設(shè)計方、施工方均有具體要求,對監(jiān)理方卻無具體要求,但這并不說明對監(jiān)理在安全生產(chǎn)管理上沒有要求,只是明確了一個間接的要求。其中第38條就明確規(guī)定了:“建筑施工企業(yè)在編制施工組織設(shè)計時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)建筑工程的特點制定相應(yīng)的安全技術(shù)措施;對專業(yè)性較強(qiáng)的工程項目,應(yīng)當(dāng)編制專項安全施工組織設(shè)計,并采取安全技術(shù)措施”。因為監(jiān)理必須對施工組織設(shè)計進(jìn)行審核和批準(zhǔn),所以監(jiān)理在某些問題上是應(yīng)該承擔(dān)其相應(yīng)的責(zé)任。
3.2建設(shè)工程質(zhì)量管理條例
第8章《罰則》中第74條是違反國家規(guī)定,降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),造成重大安全事故的問題,也即“造成重大安全事故,構(gòu)成犯罪的,對直接人依法追究刑事責(zé)任”。該條款明確界定了如果監(jiān)理“違反國家規(guī)定,降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),造成重大安全事故”,那么才能追究監(jiān)理的責(zé)任。
3.3建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例
本條例是建設(shè)工程安全具體實施的主要法規(guī)。牽涉到監(jiān)理的是第十四條,“工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)審查施工組織設(shè)計中的安全技術(shù)措施或者專項施工方案是否符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。工程監(jiān)理單位在實施監(jiān)理過程中,發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的,應(yīng)當(dāng)要求施工單位整改;情況嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)要求施工單位暫時停止施工,并及時報告建設(shè)單位。施工單位拒不整改或者不停止施工的,工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)及時向有關(guān)主管部門報告”。我們將工程監(jiān)理的安全責(zé)任概括起來:一是審查安全技術(shù)措施或?qū)m検┕し桨福欢前l(fā)現(xiàn)了安全事故隱患應(yīng)及時處理(要求整改、暫停施工)。監(jiān)理不可能一直盯在施工現(xiàn)場,對施工現(xiàn)場的動態(tài)了如指掌。因此如果是未發(fā)現(xiàn)的隱患引起的安全事故,監(jiān)理不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任;三是必要時及時報告。
《條例》還有一些條款,如“工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)實施監(jiān)理,并對建設(shè)工程安全生產(chǎn)承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任” , 這一條從法律制定的角度來說是一個兜底性條款,即賦予一定的自由裁量權(quán),這顯然是不合理的。建設(shè)部王素卿司長在全國建設(shè)工程監(jiān)理工作會議上的總結(jié)講中, 很客觀地對這種情況進(jìn)行了總結(jié),她說:“由于條例只是對監(jiān)理企業(yè)在安全生產(chǎn)中的職責(zé)和法律責(zé)任作了原則上的規(guī)定,因此各地在實際操作中理解和掌握的尺度不盡相同,致使一些地方把監(jiān)理的安全責(zé)任無限擴(kuò)大。為此,我們協(xié)會將積極配合省建設(shè)廳組織力量,對如何理解和實施國務(wù)院條例的監(jiān)理安全責(zé)任條款,如何科學(xué)的界定監(jiān)理法律責(zé)任等問題作進(jìn)一步的研調(diào),統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn),防止執(zhí)法不慎而挫傷安全監(jiān)理的積極性。”從中可以看出國家在對待《條例》中安全監(jiān)理責(zé)任劃分的問題上對監(jiān)理具有一定保護(hù)性的,而不是通常所認(rèn)為的只要出現(xiàn)了安全事故監(jiān)理就要承擔(dān)責(zé)任。
3.4建筑工程監(jiān)理規(guī)范
在監(jiān)理規(guī)范3.2.2款“總監(jiān)理工程師應(yīng)履行以下職責(zé)”的第6條規(guī)定:“審定承包單位提交的開工報告、施工組織設(shè)計、技術(shù)方案、進(jìn)度計劃”。我認(rèn)為如果沒有進(jìn)行施工組織設(shè)計的審定,或?qū)彾ǖ氖┕そM織設(shè)計對安全施工存在有問題,監(jiān)理就有一定的間接責(zé)任;如果施工單位不提交、或編制的施工組織設(shè)計存在違反強(qiáng)制性規(guī)定的問題,總監(jiān)理工程師沒有發(fā)現(xiàn)問題,應(yīng)該負(fù)有相應(yīng)的責(zé)任。
4.建筑工程安全事故責(zé)任淺析
建筑工程安全事故可以分為兩大類:第一類是由于工程質(zhì)量引發(fā)的安全事故。從以上法律及法規(guī)可以知道:凡是因為工程質(zhì)量而引起的安全事故,監(jiān)理工程師都有直接或者間接的責(zé)任。第二類是由于施工單位在施工過程中因為主觀或者客觀因素造成的安全事故,可以分為意外安全事故和違章安全事故。意外安全事故往往是不可預(yù)測的,是由各種各樣的客觀因素偶然發(fā)生所導(dǎo)致的。
5.監(jiān)理要承擔(dān)的安全生產(chǎn)監(jiān)理責(zé)任
由于監(jiān)理的原因?qū)е掳踩鹿驶虬踩珕栴}的發(fā)生,監(jiān)理應(yīng)承擔(dān)安全生產(chǎn)監(jiān)理責(zé)任。對于不可抗力或非監(jiān)理的原因而導(dǎo)致安全事故或安全問題的發(fā)生,監(jiān)理不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
5.1安全監(jiān)理責(zé)任的界定必須以法律法規(guī)和監(jiān)理合同為依據(jù)。判定監(jiān)理是否應(yīng)承擔(dān)安全生產(chǎn)監(jiān)理責(zé)任,首先必須依據(jù)法律法規(guī),即《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》和相關(guān)的法律法規(guī)。超出法律法規(guī)范圍的,監(jiān)理不應(yīng)承擔(dān)安全監(jiān)理責(zé)任。其次應(yīng)依據(jù)委托監(jiān)理合同的內(nèi)容和范圍是否包括安全監(jiān)理以及合同約定的監(jiān)理責(zé)任邊界,如果建設(shè)單位沒有把安全監(jiān)理的權(quán)利交給監(jiān)理,監(jiān)理如何來承擔(dān)安全監(jiān)理責(zé)任?否則,容易造成監(jiān)理工作開展的難度,隨意擴(kuò)大或縮小監(jiān)理責(zé)任。
5.2安全監(jiān)理責(zé)任的一般形式表現(xiàn)為過錯,即監(jiān)理在執(zhí)業(yè)過程中,存在故意或者過失的過錯行為,而且這種過錯行為的后果導(dǎo)致了安全問題或安全事故的發(fā)生。
5.3安全監(jiān)理責(zé)任的實質(zhì)是補(bǔ)充責(zé)任。把安全監(jiān)理責(zé)任作為一種補(bǔ)充責(zé)任,是相對于施工單位安全生產(chǎn)責(zé)任而言的。施工單位是安全生產(chǎn)的主體,在任何情況下,因為施工單位原因而導(dǎo)致的安全事故,施工單位都應(yīng)當(dāng)負(fù)主要責(zé)任,而其他責(zé)任因素則只能是一種補(bǔ)充責(zé)任。因此,即使是監(jiān)理的過失沒有發(fā)現(xiàn)安全隱患或者發(fā)現(xiàn)了安全隱患沒有及時提出,而造成了安全事故,監(jiān)理所承擔(dān)的責(zé)任也只是一種補(bǔ)充責(zé)任,施工單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任。除非監(jiān)理指令錯誤,施工單位已提出,監(jiān)理仍強(qiáng)行要求施工單位執(zhí)行而引發(fā)了安全事故。但這種情況的發(fā)生是微乎其微的。
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關(guān)鍵詞:黑白合同;建筑工程設(shè)計合同;實質(zhì)性變更
中圖分類號:D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1001-828X(2013)07-0-01
一、黑合同定義
所謂的“黑合同”,就是建設(shè)單位在工程招投標(biāo)過程中,除了公開簽訂的合同外,又私下與中標(biāo)單位簽訂合同,強(qiáng)迫中標(biāo)單位墊資帶資承包、壓低工程款等。“黑合同”違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》和《建筑法》的有關(guān)規(guī)定,極易造成建筑工程質(zhì)量隱患,既損害施工方的利益,最終也損害建設(shè)方的利益。
二、本案中,黑白合同的效力問題
(一)黑白合同簽訂時間
最高人民法院編著的“建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用”中,說道,黑白合同在簽訂時間上可以存在三種狀態(tài),一則是,與中標(biāo)合同內(nèi)容不一致的合同在中標(biāo)合同之前簽訂。二則是,與中標(biāo)合同內(nèi)容不一致的合同在中標(biāo)合同之后簽訂。三則是,與中標(biāo)合同內(nèi)容不一致的合同與中標(biāo)合同在同一天簽訂且難以確定先后順序的。筆者認(rèn)為,本案中,黑白合同應(yīng)算是意欲同時簽訂,屬于上述第三種情形。
(二)建設(shè)工程設(shè)計合同的無效情形
目前,我國的《合同法》、《民法通則》、《招投標(biāo)法》、《建筑法》等法律法規(guī)均有關(guān)于合同無效的規(guī)定,結(jié)合上述法律,筆者總結(jié)了建設(shè)工程設(shè)計合同的無效情形有以下幾種:
1.沒有取得從事建筑活動主體資質(zhì)的或者超越資質(zhì)等級的企業(yè)或個人訂立的建設(shè)工程設(shè)計合同。
根據(jù)《建筑法》第13條規(guī)定,“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,劃分為不同的資質(zhì)等級,經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動”。
建設(shè)部2007年9月1日起施行的《建設(shè)工程勘察設(shè)計資質(zhì)管理規(guī)定》第三條規(guī)定,“從事建設(shè)工程勘察、工程設(shè)計活動的企業(yè),應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和勘察設(shè)計業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建設(shè)工程勘察、工程設(shè)計資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建設(shè)工程勘察、工程設(shè)計活動”。
2000年9月20日國務(wù)院第31次常務(wù)會議通過的《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第八條規(guī)定,“建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)。
禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位超越其資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)。禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承損建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)”。
2.沒有按照相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)而訂立的建設(shè)工程設(shè)計合同。
《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》中規(guī)定
“第十二條建設(shè)工程勘察、設(shè)計發(fā)包依法實行招標(biāo)發(fā)包或者直接發(fā)包。
第十三條建設(shè)工程勘察、設(shè)計應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,實行招標(biāo)發(fā)包。
第十六條下列建設(shè)工程的勘察、設(shè)計,經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn),可以直接發(fā)包:(1)采用特定的專利或者專有技術(shù)的;(2)建筑藝術(shù)造型有特殊要求的;(3)國務(wù)院規(guī)定的其他建設(shè)工程的勘察、設(shè)計。
國家計委令第3號《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》中詳細(xì)規(guī)定了必須通過招標(biāo)選擇設(shè)計單位的工程建設(shè)項目的范圍和標(biāo)準(zhǔn)。”
工程建設(shè)設(shè)計項目如符合規(guī)定的范圍和標(biāo)準(zhǔn)的,必須依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)方式訂立建設(shè)工程設(shè)計合同,否則所訂立的合同則應(yīng)為無效。
三、對客戶發(fā)來黑白合同的研究,實際執(zhí)行合同與備案合同是否一致
按照《招投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”
《合同法》第三十條規(guī)定“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。”
第二百七十四條規(guī)定“勘察、設(shè)計合同的內(nèi)容包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件(包括概預(yù)算)的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。”
筆者認(rèn)為,合同法作為一般法,建筑工程設(shè)計合同理應(yīng)也受到合同法的保護(hù)和約束。鑒于現(xiàn)在沒有其他法律法規(guī)對招投標(biāo)法四十六條的實質(zhì)性內(nèi)容做出解釋,筆者認(rèn)為,建筑工程設(shè)計合同的實質(zhì)性內(nèi)容變更應(yīng)該也包括合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法。
本案例中,對比實際執(zhí)行合同與備案合同的區(qū)別可以看出:
(1)雙方相互提供的設(shè)計資料及文件等事宜不同。
執(zhí)行合同更加細(xì)化,甲方須提供4類文件資料,乙方須提供5類文件資料。而在備案合同中,明顯簡化,甲方提供2類文件資料,乙方僅須提供2類文件資料。
(2)設(shè)計費收費和支付方式不同。
備案合同中,設(shè)計費的估算方式明顯比執(zhí)行合同中的簡易許多,且具體價款仍未明確。在支付時間上,備案合同與執(zhí)行合同明顯不同。
(3)違約責(zé)任明顯約定不盡一致。
綜上,筆者認(rèn)為,實際執(zhí)行合同明顯是對備案合同的實質(zhì)性變更。
參考文獻(xiàn):
[1]最高人民法院民事審判第一庭,編著.建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用.人民法院出版社,2004.
Abstract: In view of the present specific problems existing in the construction contract management of constructional engineering, this article puts forward the corresponding solutions of the construction contract management, and provides good management measures on construction contract management of constructional engineering.
關(guān)鍵詞: 建筑工程;施工合同;合同管理
Key words: constructional engineering;construction contract;the contract management
中圖分類號:TU723.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1006-4311(2013)21-0058-02
0 引言
建筑工程施工合同簡單的說就是協(xié)議,是建設(shè)工程發(fā)包方和承包方為明確建筑工程施工任務(wù)與目標(biāo),責(zé)任與義務(wù)簽訂的,簽訂合同雙方當(dāng)事人在工程建設(shè)期間的一切活動都要以合同內(nèi)容以及準(zhǔn)則為依據(jù),任何一方不能擅自更改合同內(nèi)容,對于違反合同內(nèi)容的當(dāng)事人要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。建筑工程施工涉及的內(nèi)容較多、范圍較廣,具有流動性大、投資高、協(xié)作性強(qiáng)、技術(shù)復(fù)雜、管理難度高以及容易受外界自然環(huán)境因素影響的特點。施工合同的簽訂和履行不管對發(fā)包人還是承包人都具有重要意義,據(jù)可靠性資料調(diào)查顯示,建筑工程建設(shè)期間技術(shù)優(yōu)化所帶來的經(jīng)濟(jì)效益要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于合同科學(xué)有效管理所帶來的經(jīng)濟(jì)效益。因此,不斷規(guī)范建筑工程合同管理秩序、優(yōu)化合同管理方案,對于保證工程建設(shè)質(zhì)量、工程工期以及提高施工企業(yè)投資效益,減少投資風(fēng)險和工程建設(shè)糾紛,保證工程按時竣工,促進(jìn)施工企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的提高具有重要意義。
1 建筑工程施工合同管理的現(xiàn)狀以及存在的具體問題
1.1 合同條款的制定不公平 目前建筑市場中合同的簽訂普遍采用FIDIC的合同樣本,發(fā)包人和承包人通過協(xié)商洽談在對合同樣本進(jìn)行必要修改的基礎(chǔ)上簽訂施工合同。然而,目前建筑市場面臨著僧多粥少的問題,施工單位之間的競爭尤其激烈,一些工程建設(shè)單位利用這個趨勢在設(shè)計合同條款的時候故意強(qiáng)調(diào)自身權(quán)利減少所承擔(dān)的義務(wù),給施工單位施壓,承包商面臨的競爭環(huán)境激烈,因此雖然知道條款存在漏洞,但是為了得到工程只能勉強(qiáng)接受發(fā)包人有失公平的條款。
1.2 “陰陽黑白”合同泛濫,嚴(yán)重擾亂了建筑市場的秩序 “陰陽黑白合同”問題是建筑施工合同中經(jīng)常出現(xiàn)的問題,所謂“陰陽黑白”合同中的“陽”合同就是指以標(biāo)準(zhǔn)合同文本為依據(jù)簽訂的,符合合同法律法規(guī)的,用來要交由行政主管部門備案的合同,“陰”合同是指按照建筑工程施工履行的實際情況簽訂的合同。具有迎合甲方要求被迫降低工程報價、降低工程投資標(biāo)準(zhǔn)的特點,“陰”合同的簽訂極大的損害了施工單位的利益、建筑工程的總體質(zhì)量,同時也損害了建筑市場合同法律的尊嚴(yán)。
1.3 合同實施不嚴(yán)格,不嚴(yán)肅 隨意修改合同內(nèi)容和
變更合同條款是建筑工程施工過程中經(jīng)常出現(xiàn)的問題,比如說,發(fā)包方違反合同規(guī)定拖欠工程款、隨意調(diào)整合同內(nèi)容以及抬高工程驗收標(biāo)準(zhǔn)等,嚴(yán)重違反了我國合同法律法規(guī)的規(guī)定,然而,受各方面條件的限制,承包方往往不敢用法律武器維護(hù)自身利益,大大降低了合同的實施效果,極大的損害了施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。
1.3.1 合同索賠困難 建筑施工是一項長期的、復(fù)雜
的工程,在建設(shè)期間受各方面條件的限制和制約,工程索賠難度大。在建筑施工中受損的一方充分發(fā)揮索賠的權(quán)利,在一定程度上可以挽回和減少損失。然而在實際的操作過程中,建筑工程索賠面臨著收集證據(jù)不及時以及行政干預(yù)等問題,索賠困難。
1.3.2 素質(zhì)高的合同管理人員欠缺 目前我國建筑工程領(lǐng)域的合同管理人員往往都是土木工程專業(yè)畢業(yè),知識面比較狹窄,滿足不了新時期建筑工程對合同管理人員高素質(zhì)的要求,合同管理人員不僅要具備踏實的專業(yè)知識和經(jīng)驗,還要具備政治、經(jīng)濟(jì)、法律素養(yǎng)以及較強(qiáng)的協(xié)調(diào)管理能力,熟練處理合同管理中遇到的各種問題,嚴(yán)格按照規(guī)定執(zhí)行索賠技術(shù)和索賠方案,設(shè)置完善的合同管理機(jī)構(gòu),但是目前大多數(shù)合同管理人員都不具備這樣的素質(zhì),合同的管理與流程也缺乏專業(yè)的高素質(zhì)合同管理人才作指導(dǎo)。
2 加強(qiáng)建筑工程合同管理的措施
2.1 建立健全建筑工程合同管理的法律法規(guī) 社會主義市場經(jīng)濟(jì)的健康有序穩(wěn)定發(fā)展離不開完善的法律法規(guī)作保障,建筑市場合同的有效管理同樣如此,因此,加快建筑市場合同管理法律法規(guī)的完善步伐是現(xiàn)階段建筑工程主管部門的首要任務(wù)之一。由最高人民法院擬出臺的《關(guān)于審理建設(shè)工程糾紛案件適用法律若干問題的解釋》進(jìn)一步明確了“陽”合同的法律效力,對合同雙方當(dāng)事人的行為具有規(guī)范作用。另外,法律效力的實施效果還需要充分發(fā)揮檢察部門的作用,對施工合同的實施加強(qiáng)監(jiān)管和宣傳,為建筑工程合同的管理創(chuàng)造良好的法制環(huán)境。
2.2 建立健全合同管理機(jī)構(gòu),培養(yǎng)高素質(zhì)的合同管理人才 建立健全合同管理管理機(jī)構(gòu)和合同管理體系,并根據(jù)建筑工程合同管理需要加快綜合素質(zhì)高的合同管理人員的培養(yǎng)步伐,合同管理人員不僅要具備專業(yè)的技術(shù)知識還要具備敏銳的觀察力和超強(qiáng)的分析能力,堅持原則、思路廣闊,具備法律、政治、經(jīng)濟(jì)、商務(wù)基礎(chǔ)知識的綜合型人才,只有這樣,在處理工程建設(shè)合同管理中各項復(fù)雜問題時才會井然有序,對于合同內(nèi)容的設(shè)計、簽訂、執(zhí)行、變更以及終止等活動都能找到可靠的依據(jù)和科學(xué)的解決方案。
2.3 加強(qiáng)合同的評審工作 加強(qiáng)對合同簽訂之前的評審工作是確保合同保質(zhì)保量簽訂的基礎(chǔ),合同雙方當(dāng)事人應(yīng)該充分認(rèn)識到合同簽訂的重要性,成立專門的合同評審小組,小組成員構(gòu)成包括合同管理人員,技術(shù)人員、質(zhì)量安全負(fù)責(zé)人、項目管理人員以及經(jīng)濟(jì)師,嚴(yán)格仔細(xì)審查合同內(nèi)容,尋找合同漏洞和缺陷,減少合同簽訂的風(fēng)險,確保合同簽訂的法律效力和執(zhí)行力。
2.4 加強(qiáng)對合同履行全過程的監(jiān)管 合同的簽訂只是一個形式,最重要的還是合同簽訂之后雙方當(dāng)事人的執(zhí)行力,合同中明確了雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),任何一方違反了合同規(guī)定都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是在工程建設(shè)期間由于利益的沖突,導(dǎo)致違反合同規(guī)定的行為發(fā)生,因此,在施工過程中加強(qiáng)合同的監(jiān)督和管理,對于保證合同實施的效果非常關(guān)鍵。第一,嚴(yán)格按照合同規(guī)定履行各項內(nèi)容責(zé)任;第二,加強(qiáng)合同雙方當(dāng)事人、工程設(shè)計單位以及監(jiān)理單位的交流和溝通,促進(jìn)工程建設(shè)期間各種問題的高效解決;第三,做好工程建設(shè)期間的關(guān)于合同內(nèi)容問題的記錄,收集索賠資料;第四,對于增減、變更項目的簽證工作要嚴(yán)格遵守時間規(guī)定,并認(rèn)真的記錄工期和所需要的費用,防止引起不必要的糾紛,促進(jìn)工程的順利展開。
2.5 充分發(fā)揮工程監(jiān)理的作用 監(jiān)理人員在建筑工程施工過程中不僅具有監(jiān)督工程質(zhì)量、促進(jìn)工程各項工作按照秩序嚴(yán)格進(jìn)行的作用,作為第三方,監(jiān)理人員可以站在理性的位置,有效調(diào)節(jié)發(fā)包人與承包人之間的利益糾葛,在一定程度上有利于規(guī)范發(fā)包人和承包人的行為,促進(jìn)建筑市場的穩(wěn)定。
2.6 建立合同管理的信息化系統(tǒng) 合同管理在工程項目管理工作中具有舉足輕重的作用,加強(qiáng)對合同的管理具有重要的現(xiàn)實意義。隨著信息技術(shù)的發(fā)展,計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及,利用計算機(jī)建立數(shù)據(jù)庫,加強(qiáng)對施工合同的管理成為當(dāng)今社會施工合同管理的發(fā)展趨勢,可以有效控制合同的管理,提高合同管理的效率和管理水平。
綜上所述,合同的有效、科學(xué)管理關(guān)系著施工的進(jìn)度、建筑工程的質(zhì)量、工期以及施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益,同時也能很大程度上減少施工企業(yè)間的糾紛,規(guī)范建筑市場的施工秩序。但是目前我國建筑工程中涉及的內(nèi)容多、范圍廣,合同管理過程中存在著很多漏洞和缺陷,嚴(yán)重限制了我國建筑企業(yè)的發(fā)展步伐,也不利于建筑市場秩序的穩(wěn)定和良好社會形象的打造,因此,加強(qiáng)合同的管理,不斷采取措施優(yōu)化、提高合同的管理方案,切實發(fā)揮合同在建筑工程市場上的作用,促進(jìn)建筑市場的健康、有序、協(xié)調(diào)發(fā)展。
參考文獻(xiàn):
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建設(shè)工程勞務(wù)合同范文甲 方:____________________________地 址:____________ 電話:____________ 電傳:____________法定代表人:____________ 職務(wù):____________ 國籍:____________乙 方:____________________________地 址:____________
通用版勞務(wù)合同樣本甲方:法定代表人或委托人:___________________注冊地址:_________________________________通訊地址:________________________________經(jīng)營場所:____________乙方:姓名__________性別_________居民身份證號碼_________________
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家政服務(wù)勞務(wù)合同一、經(jīng)甲方(用戶)乙方(家庭服務(wù)員)協(xié)商同意,簽定服務(wù)合同,在合同有效期間,甲、乙雙方必須遵守國家法律、法規(guī),遵守公司頒發(fā)的《用戶須知》和《服務(wù)員守則》,以保護(hù)甲、乙雙方的合法權(quán)益,不受侵犯。
派遣員工勞務(wù)合同范本字第____號甲方:_________________________法定代表人:___________________地址:_________________________電話:_________________________傳真:_________________________郵政編碼:_____________________乙方:__________________
國際工程勞務(wù)合同________(其總部設(shè)在_________,以下稱甲方)與_________(其總部設(shè)在_________,以下稱乙方),經(jīng)過友好協(xié)同,乙方同意為甲方在_________國的_________項目的施工提供勞務(wù),為此與甲方簽訂本勞務(wù)合同。
國際勞務(wù)合同(1)雇傭合同此雇用合同由__(以下簡稱雇主)和__(以下簡稱雇員)締結(jié)。根據(jù)本合同,雇主將聘用雇員且雇員同意受聘于雇主就以下所規(guī)定的工作提供服務(wù)和履行義務(wù)。a.義務(wù)和責(zé)任:合同雙方同意雇員將受聘從事__工作,并履行以下職責(zé)。
勞務(wù)派遣合同書范文編號:xx市勞務(wù)派遣協(xié)議書(xx版)甲方(勞務(wù)派遣單位)全稱_________________________________________單 位 類 型___________________法定代表人(或負(fù)責(zé)人)___________________登 記 注 冊 地___________________
有關(guān)學(xué)校勞務(wù)合同的樣本甲方:玉溪師范學(xué)院________________________乙方:為加強(qiáng)用工管理,保障臨時工的合法權(quán)益和學(xué)院的利益,根據(jù)《玉溪師范學(xué)院錄聘人員實行合同制管理的辦法》(試行)及相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,按照平等自愿,協(xié)商一致的原則,簽訂本合同并保
勞務(wù)施工合同范本勞務(wù)施工合同發(fā)包方(簡稱甲方):______________________________承包方(簡稱乙方):______________________________根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《建筑安裝工程承包合同條例》、《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》、《中華人民共和國
解除勞務(wù)合同通知書__________:由于________________________________________,你與公司簽訂的勞動合同于_____年____月____日予以解除。
勞務(wù)合同:國際勞務(wù)協(xié)議書甲方:_________地址:_________電話:_________電傳:_________法定代表人:_________乙方:_________地址:_________電話:_________電傳:_________法定代表人:_________第一條合同目的本合同的目的:乙方根據(jù)本合同條款向甲方提供技
建筑工程勞務(wù)合同編號四川省建筑業(yè)企業(yè)用工勞動合同書(示范文本)甲方乙方四川省勞動和社會保障廳四川省建設(shè)廳 監(jiān)制甲方 法定代表人營業(yè)執(zhí)照注冊號 資質(zhì)等級在川通訊地址 郵編乙方 性別 電話居民身份證號碼家庭住址 郵政編碼戶口所在地 省(市) 區(qū)(縣) 鄉(xiāng)鎮(zhèn)
最新有關(guān)公司勞務(wù)合同的樣本甲方:_____________________________法定代表人或委托人:___________注冊地址:_________________________通訊地址:_________________________郵政編碼:_________________________乙方姓名:_________________________性別:____
中外勞務(wù)合同以________公司,總部設(shè)于________為一方(以下簡稱雇主)和以中國________公司,總部設(shè)于中華人民共和國××××為另一方(以下簡稱中國公司)通過友好協(xié)商于________年________月________日在×××&ti
司機(jī)勞務(wù)合同甲 方:乙 方:簽訂地點:×××××××××公司(以下簡稱甲方) 和 ×××××××××××公司(以下簡稱乙方)雙方經(jīng)友
臨時工勞動合同根據(jù)《中華人民共和國勞動法》,甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商,自愿簽訂本合同,共同遵守本合同所列條款。一、合同期限甲方聘用乙方在甲方 (部門)擔(dān)任臨時崗位工作。合同期限為一年,自 年 月 日至 年 月 日。
勞務(wù)外包合同范本勞務(wù)外包合同中海海員對外技術(shù)服務(wù)有限公司(甲方)與受聘船員____(乙方)就甲方派遣乙方到_____公司______ 輪任_____職工作事宜,雙方自愿簽勞務(wù)合同如下:第一條、雙方義務(wù)1、甲方義務(wù)a、負(fù)責(zé)與船東簽訂勞務(wù)外派協(xié)議,負(fù)責(zé)向乙方解釋本外派
企業(yè)雇員勞務(wù)合同____公司與____先生(小姐),住址____,之間簽字如下協(xié)議:1.____先生(小組)從____起被雇傭從事____工作。根據(jù)企業(yè)需要,該雇員可被調(diào)往企業(yè)另一部門,可以以另一種報酬形式支付工資或以另一種工作時間制(如輪班)工作。
關(guān)于國際勞務(wù)合同的范本中外勞務(wù)合同以________公司,總部設(shè)于________為一方(以下簡稱雇主)和以中國________公司,總部設(shè)于中華人民共和國××××為另一方(以下簡稱中國公司)通過友好協(xié)商于________年________月________日在×&time
工程勞務(wù)分包合同范本工程勞務(wù)分包合同工程承包人(施工總承包人或?qū)I(yè)工程承(分)包人):________________________勞務(wù)分包人:________________________________________________________________依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其
最新有關(guān)工程勞務(wù)分包合同的范本工程承包人(施工總承包人或?qū)I(yè)工程承(分)包人):________________________勞務(wù)分包人:________________________________________________________________依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其它有關(guān)法律、行政
國際勞務(wù)合同(2)pmh公司(其總部設(shè)在××××,以下稱“甲方”)與chc工程公司(其總部設(shè)在××××,以下稱“乙方”),經(jīng)過友好協(xié)商,乙方同意為甲方在ems國的zzz項目的施工提供勞務(wù),為此與甲方簽訂本勞務(wù)合同。
勞務(wù)服務(wù)合同范本甲方:杭州聚合網(wǎng)絡(luò)科技有限公司乙方:根據(jù)《中華人民共和國合同法》等法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定,雙方在自愿、平等、誠實信用的基礎(chǔ)上就勞務(wù)服務(wù)有關(guān)事宜達(dá)成如下協(xié)議:一、服務(wù)內(nèi)容:甲方委托乙方為甲方接待浙江省省長一行領(lǐng)導(dǎo)蒞臨視察工作
最新司機(jī)勞務(wù)合同樣本甲 方:乙 方:簽訂地點:×××××××××公司(以下簡稱甲方) 和 ×××××××××××公司(以下簡稱乙方)雙方經(jīng)友
最新兼職勞務(wù)合同范本甲方(用戶):_________乙方(兼職人):_________甲方聘用乙方兼職為甲方進(jìn)行_________網(wǎng)站的建設(shè)。為明確雙方義務(wù)及權(quán)力,經(jīng)雙方協(xié)商,達(dá)成以下兼職勞務(wù)協(xié)議:第一條勞務(wù)的內(nèi)容、報酬、工作進(jìn)度、交付方式、款項劃轉(zhuǎn)方式_________。
最新解除勞務(wù)合同通知書樣本__________:由于________________________________________,你與公司簽訂的勞動合同于_____年____月____日予以解除。
關(guān)鍵詞:監(jiān)理責(zé)任 工程目標(biāo) 考核
中圖分類號:U415.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A
工程建設(shè)監(jiān)理制于1988年開始試點,5年后逐步推開,1997年《中華人民共和國建筑法》以法律制度的形式作出規(guī)定,從而在我國建設(shè)領(lǐng)域進(jìn)入全面推行階段。隨著《建筑法》、《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全管理條例》、《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《注冊監(jiān)理工程師管理規(guī)定》、《建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)收費管理規(guī)定》等法律法規(guī)部門規(guī)章及《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》、《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》等一系列的相關(guān)法規(guī)文件的相繼出臺,對我國監(jiān)理制度的推進(jìn)起到了極大的作用,在工程建設(shè)過程中發(fā)揮出了監(jiān)理的重要作用,發(fā)揮了不可替代的作用,縮小了與發(fā)達(dá)國家建設(shè)項目管理的差距,也逐步為社會各界所接受。
然而正是由于在我國建設(shè)工程監(jiān)理具有強(qiáng)制推行的特點,是依靠行政手段和法律手段在全國推行的,所以在發(fā)展的過程中,不可避免的出現(xiàn)了一些需求與供給方面的不平衡,特別是現(xiàn)階段隨著工程建設(shè)程序越來越完善,建設(shè)單位在工程建設(shè)方面越來越規(guī)范,社會對工程安全和質(zhì)量的意識越來越成熟,勢必對監(jiān)理的服務(wù)能力和承擔(dān)的責(zé)任也提出更高地要求。應(yīng)這種需求在現(xiàn)階段的監(jiān)理合同中往往出現(xiàn)有針對工程建設(shè)質(zhì)量、安全、投資、進(jìn)度目標(biāo)的實現(xiàn)對監(jiān)理單位進(jìn)行責(zé)任考核并進(jìn)行處罰的條款。乍一看監(jiān)理作為工程參建單位以整體的工程建設(shè)目標(biāo)進(jìn)行考核似乎很合情理,但如果從法規(guī)和合同角度考慮一下參建單位在工程建設(shè)過程中所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任角度考慮的話似乎又不是很妥當(dāng)。以下是從監(jiān)理在工程建設(shè)中服務(wù)定位及相關(guān)法律法規(guī)文件中的對監(jiān)理承擔(dān)責(zé)任的描述談一下筆者對關(guān)于用工程建設(shè)目標(biāo)的實現(xiàn)考核監(jiān)理責(zé)任這一做法的理解和認(rèn)識。
建設(shè)監(jiān)理的概念:工程監(jiān)理單位受建設(shè)單位委托,根據(jù)法律法規(guī)、工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、勘察設(shè)計文件及合同,在施工階段對建設(shè)工程質(zhì)量、進(jìn)度、造價進(jìn)行控制,對合同、信息進(jìn)行管理,對工程建設(shè)相關(guān)方的關(guān)系進(jìn)行協(xié)調(diào),并履行建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理法定職責(zé)的服務(wù)活動。
監(jiān)理具有公正性的性質(zhì),這是社會公認(rèn)的職業(yè)道德準(zhǔn)則,是監(jiān)理行業(yè)能夠長期生存和發(fā)展的基本職業(yè)道德準(zhǔn)則。在開展建設(shè)工程監(jiān)理的過程中,工程監(jiān)理企業(yè)應(yīng)當(dāng)排除各種干擾,客觀、公正地對待監(jiān)理的委托單位和承建單位。特別是當(dāng)兩方發(fā)生利益沖突或矛盾時,應(yīng)以事實為依據(jù),以法律和有關(guān)合同為準(zhǔn)繩,在維護(hù)建設(shè)單位的合法利益時,不損害承建單位的合法權(quán)益。
《建筑法》:工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。工程監(jiān)理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
《合同法》:我國的合同法在承擔(dān)違約責(zé)任時是以嚴(yán)格責(zé)任為條件(只要當(dāng)事人有違約行為,即當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定的條件,就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。還包括當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約時,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任)和以補(bǔ)償性為原則的。監(jiān)理合同屬于合同法分則中的委托合同的范疇,而委托合同中的規(guī)定是“因不可歸責(zé)于受托人的事由,委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的,委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報酬;有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失;受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失”,即過錯責(zé)任原則。
《關(guān)于落實建設(shè)工程安全生產(chǎn)監(jiān)理責(zé)任的若干意見》:監(jiān)理單位履行了上述規(guī)定的職責(zé),施工單位未執(zhí)行監(jiān)理指令繼續(xù)施工或發(fā)生安全事故的,應(yīng)依法追究監(jiān)理單位以外的其他相關(guān)單位和人員的法律責(zé)任。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》:施工單位對建設(shè)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé);工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)依照法律法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同,代表建設(shè)單位對施工質(zhì)量實施監(jiān)理,并對施工質(zhì)量承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任。
《建設(shè)工程安全管理條例》:工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)實施監(jiān)理,并對建設(shè)工程安全生產(chǎn)承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任。
《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》:監(jiān)理人在責(zé)任期內(nèi),應(yīng)當(dāng)履行約定的義務(wù)。如果因監(jiān)理人過失而造成了委托人的經(jīng)濟(jì)損失,應(yīng)當(dāng)向委托人賠償。監(jiān)理人對承包人違反合同規(guī)定的質(zhì)量要求和完工(交圖交貨)時限,不承擔(dān)責(zé)任。因不可抗力導(dǎo)致委托監(jiān)理合同不能全部或部分履行,監(jiān)理人不承擔(dān)責(zé)任。
2016年上半年,勞動監(jiān)察大隊在局黨組和上級業(yè)務(wù)部門的關(guān)懷指導(dǎo)下,我隊以貫徹落實《勞動合同法》、《勞動法》為主線,緊緊圍繞勞動和社會保障中心工作,結(jié)合上半年的工作重點,不斷調(diào)整工作思路和工作方法,充分發(fā)揮勞動保障監(jiān)察的職能作用,以維護(hù)勞動者合法權(quán)益為宗旨,以規(guī)范勞動力市場秩序、查處各類違反勞動法案件為突破口,積極工作,奮發(fā)進(jìn)取,在各職能部門和各業(yè)務(wù)科室的大力支持配合下,經(jīng)過全體勞動保障監(jiān)察人員的共同努力,較好地完成了工作任務(wù)。現(xiàn)將半年來工作總結(jié)如下:
一是做好日常巡視檢查工作。
我們把日常巡視檢查與舉報投訴案件處理和勞動保障法律法規(guī)宣傳教育緊密結(jié)合起來,通過日常巡視檢查,把勞動保障法律法規(guī)和政策信息等及時送到用人單位,當(dāng)場接受勞動者和用人單位的法律咨詢,同時掌握用人單位誠信守法和遵守勞動保障法律法規(guī)情況,及時糾正違法違規(guī)行為。加強(qiáng)日常巡視檢查取得的效果是,全面掌握了企業(yè)的基本情況,對用人單位和勞動者直接進(jìn)行了勞動保障法律法規(guī)宣傳教育,違法行為得到及時糾正,大大減少了勞動保障違法行為的發(fā)生。上半年共檢查用人單位168戶,涉及勞動者5500多人,通過檢查,補(bǔ)簽勞動合同800多人,補(bǔ)繳各類社保基金80余萬元,督促企業(yè)完善各項規(guī)章制度35項。
二是突出重點,搞好專項執(zhí)法檢查。
2016年上半年,集中開展了勞動用工和社會保險稽核專項檢查,重點檢查的企業(yè)行業(yè)是建筑施工企業(yè)、工業(yè)園企業(yè)、超市、飯店等勞動集密型企業(yè),重點是用人單位勞動合同簽訂、工資支付、社會保險的繳納、工時和休假、遵守女職工和未成年工勞動保護(hù)規(guī)定、非法使用童工等方面遵守勞動保障法律法規(guī)情況。檢查過程中除查看相關(guān)資料外,還召開相關(guān)的座談會,深入了解用人單位遵守勞動保障法律法規(guī)情況,并聽取他們的意見和建議。此次檢查共檢查建筑施工項目部 16個,工業(yè)園企業(yè)15家,磚瓦廠5個,市區(qū)各類型企業(yè)單位58家,涉及勞動者2000多人。
三是以法討薪,及時處理和依法查處舉報投訴案件。
對舉報投訴侵害勞動者合法權(quán)益的違法行為,快速立案,及時調(diào)查取證,嚴(yán)格按監(jiān)察程序依法進(jìn)行處理。2016上半年共受理投訴案件143件,結(jié)案143件,其中行政處罰5件,責(zé)令限期改正8件。共為2826名勞動者追討拖欠克扣工資2335萬元。比如說越江花園拖欠農(nóng)民工工資案件,農(nóng)民工投訴拖欠工資400多萬元,但是施工方只承認(rèn)拖欠工資100多萬元,由于雙方在工資款和工程款的問題上糾扯不清,使得案件進(jìn)展十分緩慢,我們勞動保障監(jiān)察大隊幾次召開了雙方的協(xié)調(diào)會,最后在雙方認(rèn)可同意的情況下,按照相關(guān)法律規(guī)定邀請了會計事務(wù)所對所欠工資進(jìn)行了審計,這也是我們勞動保障監(jiān)察大隊執(zhí)法以來第一次邀請會計事務(wù)所對拖欠的工資進(jìn)行審計和核定,通過這些措施和方法,現(xiàn)在越江花園拖欠農(nóng)民工工資案件已按相關(guān)程序移送司法機(jī)關(guān),通過這些措施,我們有力地打擊了嚴(yán)重違反勞動保障法律法規(guī)行為,有效地保護(hù)了勞動者的合法權(quán)益,同時也提升了勞動監(jiān)察在社會上的聲譽。
四是積極開展勞動保障監(jiān)察“三送三上”專項行動
勞動保障監(jiān)察大隊在市局的精心指導(dǎo)和局黨組的正確領(lǐng)導(dǎo)下,余4月底開展了勞動保障監(jiān)察“三送三上”專項行動,專項行動期間共發(fā)放勞動保障法制宣傳資料1000余份,貼放告示200余份,解答群眾法律咨詢500余人次,召開農(nóng)民工座談會議6場,收集了活動相關(guān)資料及影像照片資料100余份,化解了多起在萌芽狀態(tài)的勞動糾紛,確保了岳陽市2016重點民生實事項目“嚴(yán)懲惡意欠薪:基本實現(xiàn)農(nóng)民工工資零拖欠”順利完成,加強(qiáng)和完善了勞動保障監(jiān)察執(zhí)法及構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系,將勞資雙方的矛盾都化解在萌芽狀態(tài)。
五是積極籌備開展XXX建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資保證金制度
2016年上半年,在市委市政府的重視下,在局黨組的關(guān)心和指導(dǎo)下,在我們勞動保障監(jiān)察大隊全體成員的不懈努力下,市政府于6月7日印發(fā)了市建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付保障暫行辦法的通知(x政辦發(fā)【2016】12號),這標(biāo)志著農(nóng)民工工資保證金制度在我市的全面實施,進(jìn)一步加強(qiáng)了勞動保障監(jiān)察的權(quán)威性。
六是存在的一些問題
1、部分企業(yè)用工不規(guī)范現(xiàn)象仍然存在。一些家庭作坊式企業(yè)和無明確主管部門的企業(yè),勞動用工不規(guī)范,勞資糾紛多,管理難度大。建筑行業(yè)的部分企業(yè)仍存在著非法承包,工資支付不規(guī)范,造成拖欠工資,處理困難。
2、有的用人單位對推行勞動合同和集體合同制度認(rèn)識不夠到位,依法簽訂勞動合同困難。
3、部分用人單位沒有依法為職工辦理各項社會保險。
以上問題的原因主要有以下兩個方面:一是少數(shù)企業(yè)主法制意識淡薄,只求經(jīng)濟(jì)利益,忽視規(guī)范用工。二是企業(yè)招工難度逐年增加。
七是2016年下半年工作打算
一是加強(qiáng)日常巡視檢查工作,檢查的重點是上年有違法記錄的用人單位,全年檢查用人單位300戶以上。
二是進(jìn)一步暢通舉報投訴渠道,對勞動者的舉報投訴案件,力求做到“受理不推諉,查處不拖延,事事有登記,件件有結(jié)果。
三是繼續(xù)集中開展專項執(zhí)法檢查,重點是建筑施工、公路工程、工業(yè)園相關(guān)企業(yè),大型飯店賓館及娛樂場所,檢查的重點內(nèi)容是用人單位勞動合同簽訂、工資支付、社會保險的繳納、工時和休假、遵守女職工和未成年工勞動保護(hù)規(guī)定、非法使用童工等方面遵守勞動保障法律法規(guī)情況,對違法行為堅決予以處理。
四是加強(qiáng)自身建設(shè),提高執(zhí)法水平,認(rèn)真學(xué)習(xí)勞動部門有關(guān)法律、法規(guī)、政策,積極參加省廳和市局組織的監(jiān)察執(zhí)法專業(yè)掊訓(xùn),組織本隊進(jìn)行理論研討、案例剖析、正反方答辯、學(xué)習(xí)考察活動,不斷提高監(jiān)察執(zhí)法業(yè)務(wù)水平,切實履行法定勞動監(jiān)察職責(zé),文明執(zhí)法。
關(guān)鍵詞:建筑工程;合同糾紛;法律問題Abstract: In the engineering construction of economic activities, the coexistence of risks and benefits, rights and obligations with the pendulum problem can not be ignored in the construction enterprises, construction enterprises should pay attention to the risk management of engineering contract, cultivate and improve construction contract management and claim consciousness, rational use of engineering insurance and guarantees to protect the rights and to fulfill the obligation. The article mainly elaborated the legal connotation of the construction contract, and combined with the author's working practice, analysis of the causes of the formation of the construction contract dispute, from which further put forward processing methods and measures of construction contract dispute, for your reference.
Keywords: Construction project; contract dispute; legal issues
中圖分類號:TU71
為了進(jìn)一步加強(qiáng)建筑市場的法制建設(shè),健全建筑市場法規(guī)體系,保障其繁榮發(fā)展,現(xiàn)階段必須加強(qiáng)對建設(shè)工程合同的管理,使承包商貫徹落實《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》等相關(guān)法律法規(guī),推行《建設(shè)工程施工合同示范文本》制度,保證建設(shè)工程合同訂立的合法性、全面性、準(zhǔn)確性和完整性,依法嚴(yán)格履行合同,并強(qiáng)化施工企業(yè)的工程合同法律意識,認(rèn)真做好建設(shè)工程合同管理工作。
對合同糾紛進(jìn)行研究分析,使建筑工程能夠找到合同糾紛的具體原因,真正將現(xiàn)行的合同管理制度與處理方案進(jìn)行完善實施,掌握精準(zhǔn)的處理技巧,把握準(zhǔn)確的防范措施的施用,真正將建筑工程的各項細(xì)節(jié)能夠被更多的人關(guān)注起來。因此,研究和探討建筑工程合同糾紛的處理和防范問題,具有重要的現(xiàn)實意義。
1. 建筑工程合同的法律內(nèi)涵
1.1建筑工程合同的特點
由于建筑工程項目涉及面廣,其建筑工程項目的完成,往往不是一個單位能夠完成的。而是根據(jù)工程項目的大小,由建設(shè)單位與勘察設(shè)計單位和施工單位,分別簽訂合同。因此,建筑工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式,這樣一旦出現(xiàn)糾紛時,有案可查,這是建筑工程合同的第一個特點。其次,建筑工程合同有一定規(guī)模的建設(shè)項目要按招標(biāo)程序辦理。招標(biāo)投標(biāo)是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的產(chǎn)物,是市場經(jīng)濟(jì)的一種競爭機(jī)制,因其具有科學(xué)性效益性、公平性和安全性等優(yōu)點。總體而言,建筑工程合同具有履行期長、內(nèi)容豐富、涉及面廣等特點。這就要求在簽訂建筑工程合同時,無論在文本結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上,都要反映和適應(yīng)這些特點,促使當(dāng)事人嚴(yán)格履行自己的義務(wù)和職責(zé),提高建筑工程項目的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益。
1.2建筑工程合同的效力
建筑工程合同作為合同的一種,要遵守《合同法》規(guī)定的一般原則。包括:平等、公平、自愿、等價有償、誠實信用原則;民事主體的合法權(quán)益受法律保護(hù)原則;禁止權(quán)力濫用和協(xié)商一致原則等。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,建筑工程合同的生效還需要滿足以下四個條件:合同雙方主體資格必須合法;合同內(nèi)容必須不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定;當(dāng)事人意思表示真實;合同所必須的法定程序已經(jīng)履行具體而言,確認(rèn)建筑工程合同的效力,應(yīng)該涵蓋以下幾個方面的內(nèi)容:一是發(fā)包方與承包方均具有建設(shè)與施工資格。二是合同內(nèi)容符合法律規(guī)定、產(chǎn)業(yè)政策,且不違背國家利益和社會公共利益;三是合同當(dāng)事人的意思表示真實;四是合同經(jīng)過了必要的程序;五是審查總分包是否合法。
2. 建筑工程合同糾紛形成的原因
2.1整體性的原因
在進(jìn)行施工過程中,由于對合同中的某個或幾個事項理解有誤,施工管理人員與技術(shù)施工人員都沒有發(fā)現(xiàn)自己的失誤的存在,就進(jìn)行建筑施工。在施工過程中,出現(xiàn)的各項錯誤也都沒有很好的重視起來,究其原因就是承包商的業(yè)務(wù)能力欠缺,對一些重要的具體細(xì)節(jié)事項沒有很好的進(jìn)行研究就進(jìn)行施工,導(dǎo)致在竣工或施工過程由于甲方在監(jiān)工過程中發(fā)現(xiàn)有重點失誤現(xiàn)象的存在,根據(jù)與合同的對比,發(fā)現(xiàn)有較大的偏差,就會造成合同的糾紛事件的出現(xiàn)。
2.2施工人員的技術(shù)失誤對于在建設(shè)施工過程中的技術(shù)施工一項,應(yīng)該是非常重要的,但是對于承包商的內(nèi)部員工的技術(shù)來看,有較大的技術(shù)偏差存在,在進(jìn)行施工建設(shè)過程中,技術(shù)性的失誤就會造成建筑物的建筑整體偏差性的產(chǎn)生,使雙方的合同中的各項條款在實施過程中也就產(chǎn)生了偏差。甲方在進(jìn)行監(jiān)工過程中,發(fā)現(xiàn)建筑質(zhì)量問題進(jìn)行調(diào)查,發(fā)現(xiàn)是由于偷工減料、或者是施工技術(shù)不過關(guān)引起的,就會導(dǎo)致甲方與施工方的合同糾紛現(xiàn)象的出現(xiàn)。而技術(shù)性的失誤是非常關(guān)鍵的一個原因,施工隊管理人員應(yīng)該進(jìn)行重點的掌控,使其能夠有較好的發(fā)展與進(jìn)步。
2.3工程款發(fā)放有誤原因在進(jìn)行工程款的發(fā)放過程中,由于沒有進(jìn)行及時的實施,沒有按照合同中規(guī)定的日期進(jìn)行發(fā)放,就會施工企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)與員工對甲方有意見,根據(jù)合同中規(guī)定的準(zhǔn)確事項進(jìn)行對照,使其產(chǎn)生合同糾紛。
2.4工程設(shè)計不合理原因進(jìn)行工程設(shè)計,是非常重要的一項,雖然在合同規(guī)定中對建筑施工設(shè)計的規(guī)定是很模糊的,但是在進(jìn)行施工設(shè)計過程中,由于沒有正確的方法做指導(dǎo),沒有科學(xué)靈活的手段進(jìn)行滲透,設(shè)計出來的東西有可能就與設(shè)計施工的全面完整性與安全性就協(xié)調(diào)不起來,當(dāng)發(fā)現(xiàn)建筑建設(shè)有較大偏差的時候,就會引起雙方的合同糾紛。
2.5配合與協(xié)調(diào)不當(dāng)原因進(jìn)行建筑施工,不是一個單位或一個企業(yè)進(jìn)行的事情,是整體合作建設(shè)起來的,所以在建筑工程的施工過程中,由于對單位與單位、個人與個人之間進(jìn)行協(xié)調(diào)促進(jìn)過程中,由于人為的或集體的理解失誤造了的糾紛,根據(jù)與合同中的規(guī)定相比較,沒有進(jìn)行各個單位或個人的密切配合,在進(jìn)行施工建設(shè)與工程修復(fù)工作中,由于對失誤性的工作與人事配合不當(dāng),就會引發(fā)糾紛事件的發(fā)生。
2.6對違規(guī)罰款不當(dāng)?shù)脑蚴┕そㄔO(shè)過程中,由于建設(shè)施工的技術(shù)人員沒有良好的綜合素質(zhì),在進(jìn)行技術(shù)施工現(xiàn)場就會出現(xiàn)偷拿盜用的現(xiàn)象,在進(jìn)行對這些人員的處罰過程中,由于存在著不同程度的處罰標(biāo)準(zhǔn),引起被罰人員的不滿,根據(jù)合同中的規(guī)定與其糾紛。另外,在建筑施工過程中,由于對一些技術(shù)失誤性的事件的處理不當(dāng),也會引起合同糾紛來。
3. 建筑工程合同糾紛的處理方法
3.1根據(jù)法律的規(guī)定進(jìn)行嚴(yán)格的控制對合同糾紛事件進(jìn)行研究處理,就要根據(jù)現(xiàn)場的實際情況,按照法律法規(guī)進(jìn)行嚴(yán)格的審核處理,在進(jìn)行實施過程中,由于合同中的一些細(xì)節(jié)的不完善就會使糾紛很容易就產(chǎn)生。這就要靠國家對建筑工程的糾紛事項進(jìn)行處理的各個事項進(jìn)行滲透,使其真正能夠按照國家的法律辦事。
3.2靈活多變的處理方法根據(jù)實際情況,無論是對建筑質(zhì)量或者還是民事糾紛,都要根據(jù)實際的情況,把握有效的方法進(jìn)行處理,有的時候,真的可以“大事化小,小事化了”,但是也要以國家的法律法規(guī)為依據(jù),將靈活多變的方法進(jìn)行運用,還包括使各個細(xì)節(jié)都能夠分析處理好,找到問題出現(xiàn)的源頭所在,真正將建設(shè)性的意見與建議進(jìn)行滲透研究,使更多的好辦法能夠呈現(xiàn)出來,幫助在進(jìn)行建筑建設(shè)施工過程中,有充分的基礎(chǔ)做保障。
3.3自上而下的處理方法研究對于合同糾紛來說,就要從領(lǐng)導(dǎo)開始進(jìn)行問題的落實,因為領(lǐng)導(dǎo)是真正的工程實施策劃著,管理人員沒管理好,員工就不會有較好的發(fā)展進(jìn)步,所以一定要將領(lǐng)導(dǎo)層的具體責(zé)任落實到實處,進(jìn)行由上而下,逐級進(jìn)行責(zé)任的落實,按照國家的規(guī)定,由于個人原因引起的合同糾紛就要落實到個人,由于整體企業(yè)引起的失誤就要落實到整個企業(yè),將追查落實的力度不斷加強(qiáng),使整個建設(shè)施工的力度能夠在較好的監(jiān)督力度的協(xié)調(diào)下,不斷完善實施。
4. 建筑工程合同糾紛的處理措施
4.1建立完善的合同體制在進(jìn)行工程的建設(shè)伊始,應(yīng)建立完善的合同體制,使合同中的各個細(xì)節(jié)都要進(jìn)行全面的掌控,使建筑建設(shè)的各項細(xì)節(jié)都能在合同中映射出來,并且一定要將國家的法律規(guī)定滲透到合同的每個環(huán)節(jié)中,對每位員工都進(jìn)行合同的宣導(dǎo),使技術(shù)施工人員能夠嚴(yán)格按照合同辦事,并且隨時進(jìn)行以合同為主導(dǎo)的建設(shè)研究,管理者按照合同中的注意事項進(jìn)行現(xiàn)場施工的嚴(yán)格管理,真正將合同與正確施工建立在一起。
4.2提高施工技術(shù)水平為了不出現(xiàn)較多的技術(shù)性的失誤,保證建筑質(zhì)量的完整性,使建筑施工能夠穩(wěn)定進(jìn)步,嚴(yán)格按照合同辦事,就需要管理者對技術(shù)施工人員的施工技術(shù)進(jìn)行有效的創(chuàng)新提升,在進(jìn)行有效的技術(shù)改革過程中,按照合同中的規(guī)定,把握重要的技術(shù)環(huán)節(jié)進(jìn)行滲透實施,真正將細(xì)節(jié)性的東西進(jìn)行全面掌控。
4.3提升施工人員的綜合素質(zhì)對施工人員的綜合素質(zhì)進(jìn)行提升,將正確的思想灌輸給員工,使施工人員在進(jìn)行技術(shù)實施過程中,對自身進(jìn)行有效的控制,使自己能夠真正把建筑建設(shè)施工當(dāng)成是自己的事來做,并且在遇到重大困難的時候,能夠勇于承擔(dān)責(zé)任,進(jìn)行積極的建設(shè)技術(shù)的提升與創(chuàng)新,這樣才能使建筑建設(shè)更加成功,使合同的完善實行有跡可循。
4.4完善建筑管理的方法管理者應(yīng)該嚴(yán)格按照合同辦事,在進(jìn)行對現(xiàn)場施工監(jiān)督、工程施工設(shè)計過程中的全部事項的細(xì)節(jié)都要進(jìn)行有效的監(jiān)督,把合同中的事項能夠完善系統(tǒng)的建立起來,把握較好、較穩(wěn)定的人員、技術(shù)、發(fā)展的管理方法,使更多更好的管理技術(shù)能夠進(jìn)行滲透,幫助企業(yè)在進(jìn)行施工建設(shè)過程中,使重點事項能夠不斷地突出出來,真正將時效性與完整性進(jìn)行連接。并且運用就靈活多變的處理方法對個人與個人、單位與單位之間的糾紛進(jìn)行處理,在完善合同建設(shè)的同時,也不要忘了對現(xiàn)實中隨時可以出現(xiàn)的各個事項進(jìn)行有效地處理,真正將建筑工程的建設(shè)與合理有效的全面發(fā)展事項進(jìn)行結(jié)合,使整體性的建設(shè)能夠不斷開創(chuàng)更加美好的未來。
5. 結(jié)束語
總之,對建筑工程中的合同糾紛事項進(jìn)行良好的控制處理,就要將其發(fā)生的根本原因進(jìn)行研究,保證技術(shù)性的工作失誤不再發(fā)生,嚴(yán)格按照國家的規(guī)定的進(jìn)行實施控制,真正將單位與單位、人與人之間的糾紛、沖突等控制好,使合同糾紛案件能夠不斷減少。
參考文獻(xiàn):
一種觀點認(rèn)為,只有購買住宅用房的消費者才能對抗建筑承包商的優(yōu)先,因為我國消法只對生活消費予以保護(hù)。另一種觀點認(rèn)為不僅對購買住宅用房的消費者,而且對于購買營業(yè)用房從事經(jīng)營活動的消費者同樣適用,因合同法上的消費者不同于消法上的消費者,其適用范圍應(yīng)當(dāng)更廣泛。其實產(chǎn)生這兩種觀點的主要原因,在于如何區(qū)分合同法的消費者和消費者權(quán)益保護(hù)法上的消費者。我們認(rèn)為,第二種觀點符合法律適用的一般原則,應(yīng)予以支持。
一是日常生活中的消費者范圍要廣于消法上的消費者。大家知道,消費是指為了滿足生產(chǎn)、生活需要而有償?shù)叵奈镔|(zhì)財富。因此,日常生活中為滿足生產(chǎn)、生活需要而有償?shù)叵奈镔|(zhì)財富的人員和單位,都是消費者。消法上的消費者,是指為生活消費需要而購買、使用商品或接受服務(wù)的個人和單位。其具有以下幾個基本的法律特征:1、消費者的消費性質(zhì)屬于生活消費而非生產(chǎn)消費;2、消費者的消費客體的商品和服務(wù),即與生活消費有關(guān)的生活消費品和盈利,但法律禁止消費的商品和服務(wù)不包括在內(nèi);3、消費者消費方式包括購買、使用商品和接受服務(wù);4、消費者的主體包括公民個人和進(jìn)行生活消費的單位。因而,日常生活中的消費不僅包括生活消費而且包括生產(chǎn)消費,不象消法的消費者只包括生活消費。
二是除消法保護(hù)的消費者外,其它消費者的權(quán)利同樣需要法律調(diào)整。生活消費往往直接關(guān)系消費者的人身和財產(chǎn)安全,并且 消費者與經(jīng)營者相比較,常常處于較弱勢的一方,因而需要采取特別的法律保護(hù)措施,才能將經(jīng)營者和消費者權(quán)利與義務(wù)關(guān)系調(diào)整到相對平衡的狀態(tài)。19世紀(jì)以來,西方法律發(fā)達(dá)國家逐步出臺了類似我國消法的法律。1993年,我國出臺《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》實際上是適應(yīng)了國際上法律發(fā)展潮流的產(chǎn)物。消法的出臺,并不意味生產(chǎn)性消費的消費者的權(quán)益不受法律的調(diào)整保護(hù)。范圍廣泛的生產(chǎn)性消費如果沒有法律調(diào)整,那是不可想象的。消法第2條就明確規(guī)定:“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù),其權(quán)益受本法保護(hù);本法未作規(guī)定的,受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)。”因此,消費者為生活需要而購買住房適用消法調(diào)整;而為經(jīng)營購買房屋的則可適用《民法通則》、《合同法》等其他法律法規(guī)進(jìn)行調(diào)整。