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我國(guó)合同法采用了預(yù)期違約的概念，其中包括明示毀約和默示毀約，規(guī)定了相應(yīng)的法律制度，如預(yù)期違約的履行抗辯制度、合同解除制度、違約責(zé)任制度等。具體規(guī)定有：一是明示毀約。合同法第一百零八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”該法第九十四條第二項(xiàng)規(guī)定：“在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)”，可以解除合同。二是默示毀約。合同法第六十八條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。”這也即合同法理論上的不安抗辯權(quán)。該法第六十九條規(guī)定：“中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”這里有兩個(gè)問(wèn)題值得探討：
一是對(duì)預(yù)期違約與實(shí)際違約，合同法在規(guī)定合同解除補(bǔ)救措施時(shí)有何不同？
預(yù)期違約有別于實(shí)際違約，主要區(qū)別在于發(fā)生時(shí)間不同，故預(yù)期違約相對(duì)于實(shí)際違約有如下特點(diǎn)：一是違約形態(tài)不同。前者表現(xiàn)為未來(lái)將不履行義務(wù)，表現(xiàn)為一種“毀約的危險(xiǎn)”或“可能的違約”，非現(xiàn)實(shí)的違反義務(wù)；后者表現(xiàn)為完全不履行、部分不履行、不適當(dāng)履行、遲延履行等違約形態(tài)。二是侵害利益不同。前者侵害的是期待債權(quán)，后者為現(xiàn)實(shí)債權(quán)。合同有效成立至履行期限屆至期間，債務(wù)人無(wú)義務(wù)提前履行，享有一種期限利益；債權(quán)人此間雖不能要求債務(wù)人放棄期限利益提前履行，但享有一種不可侵害的期待權(quán)利，學(xué)者稱(chēng)之為“履行期屆滿(mǎn)前的效力不齊備的債權(quán)”或“期待權(quán)色彩濃厚的債權(quán)”。若債務(wù)人毀約，則該期待利益不能實(shí)現(xiàn)。三是造成損害不同，前者一般造成的僅是信賴(lài)?yán)娴膿p害，如因信賴(lài)對(duì)方履行而支付一定的準(zhǔn)備履行費(fèi)用等；后者則可能會(huì)造成期待利益的損失。故賠償損害范圍有異。正因?yàn)轭A(yù)期違約與實(shí)際違約有如此區(qū)別，故合同法在規(guī)定合同解除補(bǔ)救措施時(shí)亦有所不同。關(guān)于實(shí)際違約解除，該法第九十四條中分別規(guī)定了“當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行”和“當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”即“根本違約”與“合同落空”兩種情形，關(guān)于預(yù)期違約，在默示毀約情形下并不可直接解除合同，當(dāng)事人應(yīng)先行使不安抗辯權(quán)而中止履行，進(jìn)一步發(fā)展下去，作為對(duì)不安抗辯權(quán)的一種補(bǔ)救，才可解除合同；而與此同時(shí)，明示毀約與默示毀約都可不顧毀約表示而不選擇“解除合同”，爭(zhēng)取對(duì)方繼續(xù)履行合同，待履行期屆至再提出履行要求，若此時(shí)仍不履行，則轉(zhuǎn)化為實(shí)際違約，可行使第二次解除合同的選擇權(quán)。
自薦信的重點(diǎn)在于"薦",在構(gòu)思上一定要圍繞"為何薦","憑何薦"、"怎么薦"的思路安排,其格式一般分為標(biāo)題、稱(chēng)呼、正文、附件和落款五部分。
1、標(biāo)題 標(biāo)題是自薦信的標(biāo)志和稱(chēng)謂,要求醒目、簡(jiǎn)潔、莊雅。要用較大字體在用紙上方標(biāo)注"自薦信"三個(gè)字,顯得大方、美觀。
2、稱(chēng)呼 這是對(duì)主送單位或收件人的呼語(yǔ)。如用人單位明確,可直接寫(xiě)上單位名稱(chēng),前?quot;尊敬的"加以修飾,后以領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)或統(tǒng)稱(chēng)"領(lǐng)導(dǎo)"落筆,如單位不明確,則用統(tǒng)稱(chēng)"尊敬的貴單位(公司或?qū)W校)領(lǐng)導(dǎo)"領(lǐng)起,最好不要直接冠以最高領(lǐng)導(dǎo)職務(wù),這樣容易引起第一讀者的反感,反而難達(dá)目的。
3、正文 正文是自薦信的核心,開(kāi)語(yǔ)應(yīng)表示向?qū)Ψ降膯?wèn)候致意。主體部分一般包括簡(jiǎn)介、自薦目的、條件展示、愿望決心和結(jié)語(yǔ)五項(xiàng)內(nèi)容。
簡(jiǎn)介是自我概要的說(shuō)明,包括自薦人姓名、性別、民族、年齡、籍貫、政治面貌、文化程度、校系專(zhuān)業(yè)、家庭住址、任職情況等要素,要針對(duì)自自薦目的作簡(jiǎn)單說(shuō)明,無(wú)須冗長(zhǎng)繁瑣。
自薦目的要寫(xiě)清信息來(lái)源,求職意向、承擔(dān)工作目標(biāo)等項(xiàng)目,要寫(xiě)得明確具體、但要把握分寸、簡(jiǎn)明扼要,既不能要求過(guò)高又不能模棱兩可,給人以自負(fù)或自卑的不良印象。
條件展示是自薦信的關(guān)鍵內(nèi)容,主要應(yīng)寫(xiě)清自己的才能和特長(zhǎng)。要針對(duì)所求工作的應(yīng)知應(yīng)會(huì)去寫(xiě),充分展示求職的條件,從基本條件和特殊條件兩個(gè)方面解決憑什么求的問(wèn)題。基本條件應(yīng)寫(xiě)清政治表現(xiàn)和學(xué)習(xí)活動(dòng)兩方面內(nèi)容。
愿望決心部分要表示加盟對(duì)方組織的熱切愿望,展望單位的美好前景,期望得到認(rèn)可和接納,自然懇切,不卑不亢。
結(jié)語(yǔ)一般在正文之后按書(shū)信格式寫(xiě)上祝語(yǔ)或"此致,敬禮""恭候佳音"之類(lèi)語(yǔ)名。
4、附件 自薦信附件主要包括個(gè)人簡(jiǎn)歷,證書(shū)及文章復(fù)制件、需要附錄說(shuō)明的材料,也可作為附件一一列出。
關(guān)鍵詞：合同解除、約定解除、法定解除、預(yù)期違約、根本違約
一、合同的解除：
合同解除是指已經(jīng)依法成立而且生效的合同，經(jīng)過(guò)解除后不再具有法律效力，而使合同向?qū)?lái)終止法律效力或者自始就不具有法律效力的一項(xiàng)法律制度。所謂解除，指的是解除的合法有效的合同，如果沒(méi)有成立或者成立后沒(méi)有生效，都不能解除，所以一聽(tīng)到解除，那么前提是合同已經(jīng)合法有效。合法有效的合同是基于雙方的真實(shí)意思表示達(dá)成，所產(chǎn)生的法律后果也是當(dāng)事人所欲追求的，在雙方當(dāng)事人之間也產(chǎn)生了約束力，不應(yīng)該隨便解除，但有些情況下，或者是一方違約或者是其他等等原因，導(dǎo)致已經(jīng)具有法律效力的合同很難履行或者沒(méi)有必要再履行，因此，就需要解除合同，使雙方當(dāng)事人從這個(gè)合同關(guān)系中解脫出來(lái)，重新參與到新的合同關(guān)系當(dāng)中。合同解除以后，原來(lái)的合同溯及既往的不存在或者終止，對(duì)當(dāng)事人的利益影響很大，法律為了慎重起見(jiàn)，對(duì)合同解除規(guī)定了嚴(yán)格的條件。下面從我國(guó)現(xiàn)有的立法情況來(lái)說(shuō)明。
（一）解除的分類(lèi)：根據(jù)1999年出臺(tái)的合同法，合同解除分為約定解除和
法定解除兩種情況。
1、約定解除：指雙方當(dāng)事人通過(guò)約定的方式解除合同，約定的條件不同，
又可以分為以下幾種情況。
A、附解除條件的解除：《合同法》第45條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效，附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。” 這個(gè)規(guī)定中就包括了附解除條件的合同。在附解除條件的合同中，自解除的條件成就時(shí)，合同失效，原來(lái)的合同不再具有法律效力，這個(gè)失效開(kāi)始的時(shí)間是自條件成就時(shí)就開(kāi)始了，不需要通知解除就生效，也就是說(shuō)通知與否不影響合同的效力，只要解除條件成就，合同就自然失效。
B、協(xié)商解除：《合同法》第93條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。”這種解除實(shí)際上是雙方當(dāng)事人通過(guò)達(dá)成一個(gè)協(xié)議將原來(lái)的合同解除，是通過(guò)一個(gè)新合同代替原來(lái)的合同，是當(dāng)事人意思自治原則的體現(xiàn)，法律沒(méi)有必要干預(yù)。解除原來(lái)的合同是當(dāng)事人追求的結(jié)果。這種解除是從新協(xié)議生效時(shí)開(kāi)始。
C、約定解除權(quán)的解除：《合同法》第93條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。”按照這一款的規(guī)定，當(dāng)約定解除的條件成就時(shí)，就產(chǎn)生了解除權(quán)，解除權(quán)人享有了解除的權(quán)利，那么作為權(quán)利人可以行使這個(gè)權(quán)利也可以不行使，當(dāng)解除權(quán)人沒(méi)有行使這個(gè)解除的權(quán)利時(shí)合同就不解除，仍然有效，而當(dāng)解除權(quán)人行使這個(gè)解除權(quán)利時(shí)，合同就解除了。這種解除和附解除條件的解除是不一樣的。按照《合同法》第45條第1款的規(guī)定，只要條件成就合同就必須解除，沒(méi)有任何回旋余地，而在第93條第2款這種情況下，條件成就時(shí)只是產(chǎn)生解除權(quán)，解除權(quán)人可以行使這個(gè)權(quán)利也可以不行使，沒(méi)有行使解除權(quán)合同就不能解除。在這種情況下，解除權(quán)人就有很大的回旋余地，可以根據(jù)自己的情況來(lái)決定是否解除，所以法律上為了解決附解除條件的合同，條件一成就合同就解除，當(dāng)事人沒(méi)有任何回旋余地的問(wèn)題就又規(guī)定了這個(gè)約定解除權(quán)制度。
2、法定解除：符合了法律規(guī)定的解除條件而解除的就是法定解除。其特點(diǎn)在于：由法律直接規(guī)定解除的條件，當(dāng)此種條件具備時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同。[1]這就是法定解除，它和約定解除最大的不同是，法定解除權(quán)成就時(shí)，當(dāng)事人可以直接行使解除權(quán)，通知對(duì)方就可以，而不必征得對(duì)方同意。按照《合同法》第94條規(guī)定，法定解除有六種情況。
A、不可抗力：當(dāng)不可抗力發(fā)生導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，合同存在已經(jīng)沒(méi)有任何意義，應(yīng)該解除。所謂不可抗力，指的是不能預(yù)知、不能避免并不能克服的客觀情況。當(dāng)不可抗力發(fā)生以后對(duì)合同的影響程度是不一樣的。如果是影響到合同目的不能實(shí)現(xiàn)，那么就解除合同。如果對(duì)合同的影響程度不嚴(yán)重，沒(méi)有影響到合同的目的實(shí)現(xiàn)時(shí)，就不能解除。這個(gè)法定解除條件實(shí)際上是在出現(xiàn)不可抗力以后，對(duì)合同解除作出了限定的條件，就是只有在影響到合同目的實(shí)現(xiàn)時(shí)才能解除，而不是只要出現(xiàn)不可抗力就可以解除。當(dāng)事人基于這個(gè)規(guī)定就不能隨意解除合同。
這里關(guān)于合同目的不能實(shí)現(xiàn)，正是對(duì)法定解除的限制，當(dāng)因當(dāng)事人違約以后，非違約方不能隨意的解除合同，否則將影響到違約方的利益，因?yàn)榉沁`約方解除合同后，違約方想繼續(xù)履行都不可能，所以我國(guó)在制定新合同法時(shí)就采納了英美法的根本違約制度。根本違約是從英國(guó)法中產(chǎn)生的一直違約形態(tài)。英國(guó)法歷來(lái)將合同條款分為條件和擔(dān)保兩類(lèi)。條件條款是合同中重要和根本的條款；而擔(dān)保條款是合同中次要和附屬性的條款。當(dāng)事人違反不同的條款，所產(chǎn)生的法律后果不一樣。當(dāng)事人違反條件條款時(shí)將構(gòu)成根本違約，非違約方可以解除合同并要求賠償；當(dāng)事人違反擔(dān)保條款時(shí)不構(gòu)成根本違約，只能要求賠償，而不能解除合同。[2]在違反合同的根本性義務(wù)時(shí)，對(duì)非違約方來(lái)講，合同的目的不可能實(shí)現(xiàn)，應(yīng)該賦予其解除合同的權(quán)利；而在違反合同的非根本義務(wù)時(shí)，合同的目的仍然可以實(shí)現(xiàn)，此時(shí)就不應(yīng)該解除合同，而使已經(jīng)成立的合同歸于無(wú)效，影響效率。所以說(shuō)，這種分類(lèi)非常科學(xué)，我國(guó)在制定合同法時(shí)就采納了根本違約制度，只不過(guò)用的是合同目的不能實(shí)現(xiàn)，而不是根本違約的字眼。
B、預(yù)期違約：《合同法》第94條第2款規(guī)定：“在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。”這實(shí)際是預(yù)期違約。所謂預(yù)期違約，有的書(shū)中又稱(chēng)為“先期違約”[3]，是指在合同履行期限到來(lái)之前，合同的一方當(dāng)事人通過(guò)言語(yǔ)明確表示或者行為表明到時(shí)將不再履行合同的，就視為違約的一項(xiàng)制度。合同制定完成后，雙方當(dāng)事人本來(lái)應(yīng)該嚴(yán)守，等到履行期限到來(lái)后應(yīng)該履行，但是如果一方當(dāng)事人已經(jīng)通過(guò)言語(yǔ)表明到時(shí)將不履行合同義務(wù)或者通過(guò)行為表明到時(shí)將不履行合同的話(huà)，對(duì)方當(dāng)事人如果只是等到履行期限到來(lái)時(shí)才能追究對(duì)方違約責(zé)任的話(huà)，顯然對(duì)非違約方不公平，此時(shí)訂立的合同已經(jīng)變成非違約方的枷鎖，只能靜等對(duì)方違約，處于非常被動(dòng)境地，而不能采取主動(dòng)措施避免自己的損失擴(kuò)大。為了在履行期限到來(lái)之前一方已經(jīng)明確表示違約的，使非違約方不至于靜等對(duì)方違約，而使自己處于不利的境地，英美法國(guó)家就在法律上規(guī)定了一項(xiàng)制度，即預(yù)期違約。預(yù)期違約實(shí)際是在合同履行期限到來(lái)之前追究對(duì)方違約責(zé)任。有的人可能認(rèn)為這本身是錯(cuò)誤的，因?yàn)槁男衅谙捱€沒(méi)有到來(lái)，何來(lái)履行，何來(lái)違約呢？其實(shí)英美法這項(xiàng)制度的目的就是為了懲治那些在履行期限沒(méi)有到來(lái)之前，但是已經(jīng)明確表明將來(lái)不履行合同義務(wù)的人，但此時(shí)由于履行期限還沒(méi)有到，如果說(shuō)對(duì)方違約的話(huà)，只能是預(yù)期違約或者叫先期違約，因?yàn)閷?shí)際履行期限還沒(méi)有到來(lái)。這實(shí)際是對(duì)違約理解的突破，是一項(xiàng)法律創(chuàng)造。我國(guó)在制定合同法時(shí)也規(guī)定了預(yù)期違約制度，主要目的是讓預(yù)期違約中的非違約方享有解除權(quán)，從合同中解脫出來(lái)，減少自己的損失。當(dāng)然非違約方也可以不解除合同，而一直等到合同履行期限到來(lái)以后再追究對(duì)方的違約責(zé)任也可以。預(yù)期違約分為兩種情況，一種是明示的預(yù)期違約；二種是默示的預(yù)期違約。所謂明示的預(yù)期違約，就是明確表示在合同履行期到來(lái)時(shí)將不履行合同義務(wù)；默示的預(yù)期違約，指合同一方通過(guò)自己的行為已經(jīng)表明在合同履行期限到來(lái)時(shí)將不履行合同義務(wù)的。前者明確的說(shuō)不履行合同義務(wù)，后者是通過(guò)行為來(lái)表明不履行合同義務(wù)。這兩種都構(gòu)成預(yù)期違約。由于對(duì)方已經(jīng)預(yù)期違約，對(duì)方不可能履行合同義務(wù)，合同存在與否已經(jīng)沒(méi)有意義，此時(shí)，非違約方可以采取解除合同的方式，從合同關(guān)系中解脫出來(lái)，要求違約方賠償損失。
C、遲延履行：合同在生效后，往往不立即履行，主要是要給對(duì)方一個(gè)準(zhǔn)備時(shí)間，所以，都要規(guī)定一個(gè)履行期限，如果在履行期限之內(nèi)義務(wù)人沒(méi)有履行自己義務(wù)的話(huà)，就為遲延履行。遲延履行時(shí)，雖然義務(wù)人履行了自己義務(wù)，但對(duì)于權(quán)利人來(lái)講往往喪失期限利益，有時(shí)甚至使合同目的實(shí)現(xiàn)不了。但由于遲延履行后，對(duì)非違約方造成的損害不同，法律保護(hù)的方式也不同，并不都采取解除合同的方式，也就是說(shuō)并不是所有的遲延履行都可以解除合同。按照《合同法》第94條第3款和第4款的前半部分規(guī)定，在兩種情況的遲延履行時(shí)，可以解除合同。第一，當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的。在遲延履行時(shí)，遲延履行的可能是合同的主要債務(wù)，而主要債務(wù)對(duì)權(quán)利人來(lái)講是合同的主要權(quán)利，對(duì)權(quán)利人影響非常大，經(jīng)過(guò)催告后在合理期限之內(nèi)義務(wù)人仍然沒(méi)有履行的，權(quán)利人實(shí)際是喪失了合同的主要權(quán)利，此時(shí)合同對(duì)他來(lái)講，已無(wú)多大意義，對(duì)方已經(jīng)是根本違約，這樣法律就規(guī)定在出現(xiàn)這種情況后可以解除合同。第二，當(dāng)事人遲延履行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。當(dāng)事人之所以要訂立合同，都有訂立合同的目的，這些是合同當(dāng)事人所追求的結(jié)果，如果因?yàn)橐环降倪t延履行導(dǎo)致合同目的實(shí)現(xiàn)不了的話(huà)，合同已無(wú)存在意義，構(gòu)成根本違約，所以，非違約方可以要求解除合同。
D、其他違約導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)：《合同法》第94條第4款后半部分規(guī)定：“當(dāng)事人一方有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，”即構(gòu)成根本違約的。除了遲延履行可以導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，其他的違約行為也可以導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)。如，不完全履行時(shí)，往往也會(huì)導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，此時(shí)，對(duì)非違約方來(lái)說(shuō)，解除合同是最好的解決辦法，可以不再受合同的約束。
E、法律規(guī)定的其他情形：這是一個(gè)概括性的規(guī)定，當(dāng)以上情形都沒(méi)有出現(xiàn)，而法律規(guī)定其他情形合同也應(yīng)該解除時(shí)，合同就解除。這實(shí)際為將來(lái)法律的發(fā)展留足了空間，同時(shí)也防止法律出現(xiàn)漏洞。
（二）合同解除的效力：
1、解除效力的發(fā)生：
合同被解除以后，從什么時(shí)間發(fā)生法律效力呢？不同的解除，效力開(kāi)始的時(shí)間不同。
A、附解除條件的：從約定的條件成就時(shí)，合同就解除，發(fā)生解除的法律效力。不需要通知對(duì)方，或者采取必要的行為。
B、協(xié)議解除的：這是通過(guò)達(dá)成一個(gè)新的協(xié)議，使原來(lái)的協(xié)議喪失法律效力，此種情況解除的效力從新協(xié)議生效時(shí)發(fā)生。
C、約定解除權(quán)和法定解除：按照《合同法》第96條第1款的規(guī)定，這兩種解除應(yīng)該通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。這個(gè)通知是準(zhǔn)法律行為，是事實(shí)通知，只要能夠證明已經(jīng)通知到對(duì)方就應(yīng)該生效。但現(xiàn)實(shí)生活中往往發(fā)生對(duì)方有異議，此時(shí)異議方可以提訟或者仲裁，要求來(lái)確認(rèn)解除合同的效力是否發(fā)生。那么此時(shí)，解除效力從何時(shí)發(fā)生呢？是從訴訟完成，法院的判決或者仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁生效時(shí)，開(kāi)始發(fā)生解除效力，還是仍然從通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效呢？按照民法理論，事實(shí)通知是準(zhǔn)法律行為，并且是單方行為，只要到達(dá)對(duì)方，就應(yīng)該發(fā)生法律效力，并不因?qū)Ψ疆愖h而改變，對(duì)方的訴訟和仲裁行為只是對(duì)解除有異議，而法院的判決和仲裁機(jī)關(guān)的仲裁也只是對(duì)這一事實(shí)的確認(rèn)，并不因此使事實(shí)通知的生效時(shí)間而改變，仍然以事實(shí)通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效，合同解除。
談到此，對(duì)于訴訟和仲裁是否是解除合同的必經(jīng)程序，本人也談一下自己的觀點(diǎn)。關(guān)于此問(wèn)題， 不同的學(xué)者對(duì)此認(rèn)識(shí)不一，主要是兩種觀點(diǎn)。一種認(rèn)為是必經(jīng)程序，二種認(rèn)為不是。采納認(rèn)為是必經(jīng)程序觀點(diǎn)的人，不外乎認(rèn)為解除將使合同不再存在，應(yīng)該慎重，不能一方通知對(duì)方就生效了，應(yīng)該由法院和仲裁機(jī)關(guān)來(lái)決定。二種認(rèn)為，一方享有的解除是行使權(quán)利，而不是履行義務(wù)，權(quán)利的行使沒(méi)有必要由法院和仲裁機(jī)關(guān)來(lái)確認(rèn)。本人認(rèn)為第二種觀點(diǎn)比較合理。因?yàn)榻獬龑?duì)于享有的一方就是權(quán)利，只要在法律的限度之內(nèi)，這個(gè)權(quán)利的行使不應(yīng)該受任何機(jī)關(guān)的干預(yù)，認(rèn)為必須經(jīng)過(guò)法院和仲裁機(jī)關(guān)確認(rèn)的程序，一是徒增繁瑣，二是對(duì)當(dāng)事人權(quán)利行使的干預(yù)。另外，合同不經(jīng)過(guò)法院和仲裁機(jī)關(guān)就解除，也并非不慎重。因?yàn)椋P(guān)于合同的解除，法律實(shí)際已經(jīng)規(guī)定了嚴(yán)格的條件，并不是一方想解除就可以解除的，必須要符合解除的條件才能解除。而當(dāng)一方之所以能解除時(shí)，也正是符合了法律的規(guī)定。法律規(guī)定了這些解除的條件，不能說(shuō)不慎重，而通過(guò)通知的方式就能解除，也正是符合了嚴(yán)格解除條件后所得出的一個(gè)必然結(jié)果，沒(méi)有必要再經(jīng)過(guò)法院和仲裁機(jī)關(guān)。并且從《合同法》第96條也能得出這樣的結(jié)論。第96條規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。”從此條規(guī)定看來(lái)，只有在解除通知到達(dá)對(duì)方后，有異議時(shí)才可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)確認(rèn)，并不是解除通知到達(dá)對(duì)方后再經(jīng)過(guò)法院和仲裁機(jī)構(gòu)的確認(rèn)。因此，訴訟和仲裁不是解除合同必經(jīng)的程序。
2、解除合同的效力：
合同解除以后，合同的效力是視為自始不存在還是向?qū)?lái)終止，也就是說(shuō)合同解除是否溯及既往？已經(jīng)履行的債務(wù)怎么辦？還有合同解除是否影響到損害賠償？這些都是合同解除效力需要解決的問(wèn)題。
A、合同解除是否有溯及力：合同解除后，是合同效力終止呢還是自始不存在，如果自始不存在，那么合同解除就有溯及力；如果合同效力是從解除時(shí)終止的話(huà)，解除就不具有溯及力。在現(xiàn)實(shí)生活中，合同在解除時(shí)的具體情況多種多樣，并非簡(jiǎn)單的樣態(tài)，所以采取一刀切的方式，或者認(rèn)為有溯及力或者沒(méi)有溯及力都是不全面的，應(yīng)該針對(duì)不同的情況來(lái)具體分析，再?zèng)Q定是否有溯及力。那么怎么來(lái)判斷合同是否有溯及力呢？
在協(xié)議解除時(shí)，由于是雙方當(dāng)事人通過(guò)達(dá)成一個(gè)新的協(xié)議，將原來(lái)的合同解除，此時(shí)是否有溯及力完全看當(dāng)事人的意思，當(dāng)事人在協(xié)議中約定有溯及力的就有溯及力，沒(méi)有約定的則由法院和仲裁機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況來(lái)確定是否有溯及力。
在違約解除時(shí)有無(wú)溯及力應(yīng)該按照以下原則來(lái)確定：其一，盡量保護(hù)非違約方的合法利益，其二，滿(mǎn)足被解除合同的性質(zhì)與種類(lèi)的要求。按照這兩個(gè)原則我們來(lái)具體分析：
由于在合同解除時(shí)，有的已經(jīng)履行，有的還沒(méi)有履行，有的是單方履行有的是雙方履行，所以在解除以后，是否已經(jīng)履行將直接影響到財(cái)產(chǎn)是否返還的問(wèn)題。而是否返還，又取決于是否有溯及力。按照是否有溯及力確定的原則，分成繼續(xù)性合同和非繼續(xù)性合同來(lái)探討。
a、 非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力
非繼續(xù)性合同是指履行為一次的合同。一般來(lái)看，非繼續(xù)性合同在被解除時(shí)能夠恢復(fù)原狀，即已經(jīng)履行的給付可以返還給付人，所以一般都有溯及力。另外，違約解除是對(duì)違約方的制裁，是一種特殊的違約責(zé)任，是對(duì)非違約方的一種救濟(jì)，所以在考慮解除是否有溯及力時(shí)還要考慮這個(gè)因素。在守約方履行時(shí)，如果有溯及力，那么他的履行將由接受履行方返還，并且要和履行時(shí)的價(jià)值一致，這對(duì)守約方來(lái)講有利。而且在我國(guó)沒(méi)有采取物權(quán)行為獨(dú)立和無(wú)因性理論，如果給付中有物權(quán)變動(dòng)的話(huà)，此時(shí)的返還是所有物返還請(qǐng)求權(quán)，視為所有權(quán)沒(méi)有變動(dòng)。在違約方全部或者部分履行時(shí)，往往這些履行都是瑕疵履行，對(duì)守約方來(lái)講，根本實(shí)現(xiàn)不了合同的目的，返還這些給付對(duì)守約方也是有利的。在違約解除有溯及力導(dǎo)致返還時(shí)，往往會(huì)發(fā)生一些費(fèi)用，這些費(fèi)用應(yīng)該由違約方來(lái)支付。
b.繼續(xù)性合同的解除原則上沒(méi)有溯及力
繼續(xù)性合同是履行必須在一定繼續(xù)的時(shí)間完成，而不是一時(shí)或一次完成的合同。典型的象租賃和委托等。租賃、消費(fèi)借貸等繼續(xù)性合同以使用、收益標(biāo)的物為目的，在解除時(shí)這些利益已經(jīng)被受領(lǐng)方享有沒(méi)有辦法返還，因此不能有溯及力。這樣，獲得利益方此時(shí)所獲得的利益就是不當(dāng)?shù)美m用不當(dāng)?shù)美囊?guī)定，應(yīng)該返還給給付方。
除不能返還導(dǎo)致沒(méi)有溯及力外，在委托合同時(shí)也不能有溯及力，原因是如果委托合同解除溯及到合同成立時(shí)消滅的話(huà)，會(huì)使受托人已經(jīng)進(jìn)行的行為失去全部法律依據(jù)，將變成無(wú)權(quán)。這樣因行為所進(jìn)行的活動(dòng)以及所牽涉的當(dāng)事人都將遇到不可預(yù)計(jì)的法律后果，不利社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的正常進(jìn)行，導(dǎo)致社會(huì)秩序紊亂。[4]
B、合同解除與違約責(zé)任：
所謂違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因?yàn)檫`反合同約定后所應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，包括繼續(xù)履行、賠償損失、返還原物等。那么在合同解除以后，是否可以繼續(xù)讓當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任呢？因?yàn)楹芏嗟暮贤獬际且驗(yàn)檫`約所導(dǎo)致的。這個(gè)問(wèn)題進(jìn)一步講就是合同解除和違約責(zé)任是否可以同時(shí)并存。在一般人看來(lái)承擔(dān)違約責(zé)任的前提是違約且合同存在，而解除是解除了一個(gè)合法成立的合同，解除后合同不再存在了，所以違約責(zé)任和解除不能同時(shí)并存。但筆者通過(guò)實(shí)踐觀察到，雖然繼續(xù)履行是違約責(zé)任的一種，非違約方可以要求違約方承擔(dān)繼續(xù)履行的責(zé)任，但是很少有人提出，且很多情況下也沒(méi)有意義，根本沒(méi)有辦法強(qiáng)制執(zhí)行，如典型的人身性債務(wù)，不能強(qiáng)制履行，所以很多合同在一方違約后，非違約方往往追究違約方其他違約責(zé)任，主要是返還原物、恢復(fù)原狀和賠償損失等，那么這時(shí)的違約責(zé)任和合同解除以后所承擔(dān)的責(zé)任就完全一樣了。如《合同法》97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”。從此也可以看出我國(guó)合同法是承認(rèn)違約責(zé)任和合同解除是并存的。
注釋?zhuān)?/p>
[1] 王利明、崔建遠(yuǎn)：《合同法新論－總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年3月修訂版，第448頁(yè)。
[2] 王利明、崔建遠(yuǎn)：《合同法新論－總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年3月修訂版，第449－450頁(yè)。
焦璐
隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的加速，國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)行為已明顯占據(jù)著當(dāng)今國(guó)際貿(mào)易領(lǐng)域的重要地位。為了解決交易過(guò)程中出現(xiàn)的法律糾紛，世界各國(guó)往往以國(guó)內(nèi)法或加入國(guó)際公約的形式來(lái)保障貨物買(mǎi)賣(mài)的順利進(jìn)行。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約是由聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)起草的，它所確立的法律原則被廣泛接受，其中對(duì)違約行為的補(bǔ)救措施的法律規(guī)定也是引起廣泛關(guān)注的。筆者作為律師，從數(shù)個(gè)案例中體會(huì)到，在違約補(bǔ)救行為中，如何正確行使合同解除權(quán)是在實(shí)踐中會(huì)引起許多思考的難點(diǎn)問(wèn)題。
一、聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公約》）中“解除合同”這一概念的主要內(nèi)容及特點(diǎn)
（一）《公約》的英文條款中并未明確使用“解除合同”這一術(shù)語(yǔ)，而是使用了“宣告合同無(wú)效”（Declarethecontractxdyoided）,它用列舉的形式表明了“宣告合同無(wú)效”的幾種情形及其后果。其基本內(nèi)容是：①“宣告合同無(wú)效”必須以向另一方當(dāng)事人發(fā)出通知才生效（第26條）；②“宣告合同無(wú)效”是買(mǎi)方或賣(mài)方可單方行使的權(quán)利（第49條，第64條）；③“宣告合同無(wú)效”僅限于合同一方根本違約或違約方在寬限期內(nèi)仍未履行合同義務(wù)或聲明將不在寬限期內(nèi)履行合同義務(wù)（第49條，第64條）；4，“宣告合同無(wú)效”解除了各方合同義務(wù)。（第81條）
（二）從以上“宣告合同無(wú)效”的內(nèi)容可看出，它和我國(guó)《合同法》中的“解除合同”的性質(zhì)是基本相同的。我國(guó)《合同法》第94條，95條，96條規(guī)定的“解除合同”的基本內(nèi)容是：①“解除合同”必須通知對(duì)方（第96條）；②“解除合同”是當(dāng)事人一方可行使的權(quán)利（第94條）；③“解除合同”適用于當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為（第94條）；④“解除合同”后，尚未履行的，終止履行（第97條）
（三）《公約》中“宣告合同無(wú)效”和我國(guó)《合同法》中“解除合同”的性質(zhì)和特點(diǎn)是基本相同的。首先，都是一種形成權(quán)，即僅憑一方當(dāng)事人依法定事由作出的意思表示即可使現(xiàn)成的法律關(guān)系消滅的權(quán)利，其行使無(wú)須征得對(duì)方當(dāng)事人的同意。1另外，只要具備法律規(guī)定的條件，一方即有權(quán)通知另一方解除合同，而無(wú)須征得另一方同意或與另一方協(xié)商。其次，合同解除是對(duì)違約方的一種懲罰，所以，也成為違約方承擔(dān)違約責(zé)任的一種方式。2最后，一方行使解除合同權(quán)必須以向另一方發(fā)出解除通知為前提。
二，實(shí)踐中按照《公約》行使合同解除權(quán)的一些難以操作的法律問(wèn)題
（一）有關(guān)寬限期與根本違約關(guān)系的兩個(gè)難點(diǎn)
1，實(shí)踐中，若賣(mài)方遲延交貨，買(mǎi)方是否絕對(duì)享有決定寬限期的權(quán)利，它影響到是否以根本違約為由宣告解除合同。
《公約》第47條第一款規(guī)定，如果賣(mài)方不按合同規(guī)定的時(shí)間履行其義務(wù)，買(mǎi)方可以規(guī)定一段合理的額外時(shí)間，讓賣(mài)方履行其義務(wù)。《公約》第49條也規(guī)定，買(mǎi)方可以不給賣(mài)方規(guī)定額外的合理時(shí)間，就可以立即宣告解除合同。從這條規(guī)定的表面意思看來(lái)，似乎買(mǎi)方當(dāng)然享有決定是否給賣(mài)方寬限期的權(quán)利。但在實(shí)踐中，若買(mǎi)方動(dòng)輒行使此項(xiàng)權(quán)利，就難以體現(xiàn)買(mǎi)賣(mài)合同的公平合理性。例如，如果買(mǎi)方所需要的是時(shí)令性很強(qiáng)的商品，賣(mài)方一旦違約，將使買(mǎi)方失去日后脫手商品的絕好時(shí)機(jī)，那么買(mǎi)方認(rèn)為賣(mài)方的遲延行為已構(gòu)成根本違約而宣告解除合同則是維護(hù)了自己的合法權(quán)益，同時(shí)也懲罰了違約方。但是，如果雙方買(mǎi)賣(mài)的是普通的，價(jià)格相對(duì)穩(wěn)定的商品，其實(shí)賣(mài)方的遲延交貨并未構(gòu)成根本違約，如果買(mǎi)方不給賣(mài)方寬限期，卻以根本違約為由予以解除合同，這對(duì)賣(mài)方來(lái)說(shuō)似乎太不公平。事實(shí)上，也有買(mǎi)方因?yàn)檎业搅顺鰞r(jià)更低的賣(mài)方而以根本違約為由而惡意解除合同的例子，而當(dāng)時(shí)法官或仲裁庭不可能明察秋毫。因此，我認(rèn)為，由于公約并未在給予寬限期的問(wèn)題上有進(jìn)一步的規(guī)定，所以很難確定該權(quán)利是否被恰當(dāng)行使。
2，另外，即使買(mǎi)方給予了賣(mài)方一段寬限期，但對(duì)于其時(shí)間長(zhǎng)短，《公約》僅以“合理”為限。
那么怎樣才算“合理”？在具體案例中，往往買(mǎi)賣(mài)雙方各有說(shuō)法，令人很難作出決斷。
所以說(shuō)，盡管《公約》有關(guān)寬限期的規(guī)定是考慮到了國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)行為的復(fù)雜性和公平
性，但在實(shí)踐中，如何行使才是真正體現(xiàn)公約精神，較難把握尺度。
（二）《公約》第49條規(guī)定，如賣(mài)方違約，則買(mǎi)方可解除合同。實(shí)踐中，如何判斷“根本違
約”，標(biāo)準(zhǔn)是什么？
《公約》第25條對(duì)“根本違約”下的定義是，一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違約，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況下也沒(méi)有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。看來(lái)《公約》對(duì)根本違反合同所采取的衡量標(biāo)準(zhǔn)是，看違反合同的后果是否使對(duì)方蒙受重大損害，即違約后果的嚴(yán)重程度。3盡管該條規(guī)定是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)吸收各國(guó)法律規(guī)定，并調(diào)和了兩大法系關(guān)于同一問(wèn)題的不同處理辦法，4但在實(shí)踐中以下兩點(diǎn)很難把握：
1，既然損害的嚴(yán)重程度為“剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西”，那么究竟怎樣的違約行為才足以造成此后果？守約方如認(rèn)定“根本違約”是否確實(shí)？這完全需要具體案件具體分析，因?yàn)橥瑯拥倪`約行為在不同情況下會(huì)帶來(lái)不同程度的損害結(jié)果，這影響到是否構(gòu)成根本違約。例如，賣(mài)方交貨時(shí)單據(jù)不符，交貨地點(diǎn)或商品規(guī)格不符，逾期交貨這些行為，看起來(lái)較為普遍，但是單據(jù)的性質(zhì)或作用，不符點(diǎn)的多少，逾期交貨的動(dòng)機(jī)是什么，這些因素在不同案件中會(huì)帶給守約方程度不同的損害。如果守約方認(rèn)為某些行為已構(gòu)成根本違約，會(huì)闡述自己的理由，法官或仲裁庭在根據(jù)其主張判定這些違約行為是否足以剝奪了守約方“有權(quán)期待得到的東西”，往往較難定論。
2，“同等資格、通情達(dá)理”的人員標(biāo)準(zhǔn)無(wú)明確規(guī)定。“同等資格”是否指在該業(yè)務(wù)領(lǐng)域資歷經(jīng)驗(yàn)相當(dāng)?shù)娜耍俊巴ㄇ檫_(dá)理”是否指在商業(yè)信譽(yù)、從業(yè)道德方面表現(xiàn)俱佳的當(dāng)事方？在確定以上概念時(shí)，務(wù)必需要考察當(dāng)事方長(zhǎng)期的經(jīng)營(yíng)表現(xiàn)、習(xí)慣做法才能作出判斷，并且每個(gè)案件所涉合同的具體意義也要予以考慮，這些因素都會(huì)帶來(lái)判斷上的難度，從而影響到守約方宣告合同無(wú)效的權(quán)利。
所以我認(rèn)為，在判定“根本違約”時(shí)，除了客觀違約行為，更要充分考慮違約方的主觀動(dòng)機(jī)，這是法律維護(hù)公平誠(chéng)信的交易所必須的。
[關(guān)鍵詞]合同；任意解除權(quán)；約定
一、約定任意解除權(quán)條款問(wèn)題的提出
2008年1月11日，甲與乙在房屋中介的介紹下簽訂了《房地產(chǎn)租賃居間服務(wù)合同》，合同約定甲將其所有的一套90平米的住宅房屋出租給乙居住使用。租賃期限3年，即自2008年1月18日至2011年1月17日。租金為3000元/月。同時(shí)該合同第十條違約責(zé)任條款下的第4項(xiàng)規(guī)定：“雙方任何一方提前退租均屬于違約行為，需要提前一個(gè)月通知對(duì)方，并給付對(duì)方一個(gè)月租金作為賠償金。如果承租人提前退租，則出租人對(duì)已收取的租金整月剩余部分要返還給承租人。”合同生效后雙方如約履行了合同。但在2009年2月，乙卻向甲提出退租，并稱(chēng)愿意按照合同第十條第4項(xiàng)的規(guī)定向甲支付3000元的違約金作為賠償金，且同時(shí)要求甲返還其已支付的第二年剩余的十個(gè)月的租金共計(jì)3萬(wàn)元。甲不同意乙提出的退租及返還租金的請(qǐng)求，并要求乙繼續(xù)履行合同。2009年4月，乙向法院提出訴訟，請(qǐng)求根據(jù)雙方合同的約定提前解除與甲訂立的租賃合同。同時(shí)，要求甲返還全部的剩余租金。
本案在審理的過(guò)程中引起了很大的爭(zhēng)議，主要的焦點(diǎn)問(wèn)題就是上述合同中第十條第4項(xiàng)關(guān)于租賃雙方當(dāng)事人可以隨時(shí)退租的條款是否有效。而這個(gè)實(shí)踐中所引發(fā)的問(wèn)題恰恰正是我國(guó)目前立法和理論上鮮有涉及的約定任意解除權(quán)的問(wèn)題。由于我國(guó)《合同法》分則賦予了部分有名合同主體對(duì)合同的任意解除權(quán)，而《合同法》總則卻對(duì)合同的任意解除權(quán)問(wèn)題未做任何規(guī)定。所以在實(shí)踐中，對(duì)不屬于《合同法》分則規(guī)定的由當(dāng)事人直接約定的任意解除權(quán)的出現(xiàn)如何理解和認(rèn)定，觀點(diǎn)也不盡相同。就本案這種在合同中直接約定雙方可以隨時(shí)解除合同的條款而言，一種觀點(diǎn)認(rèn)為既然合同中的任意解除權(quán)條款是雙方合意的結(jié)果，屬于約定的合同解除權(quán)，應(yīng)該承認(rèn)其效力。乙方只要支付違約金就可以解除合同。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，根據(jù)合同法之規(guī)定，約定一方解除合同必須是有條件的，只有在約定的條件成就時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同。而本案中的房屋租賃合同并沒(méi)有約定解除合同的條件，所以承租方無(wú)權(quán)直接解除合同。
據(jù)筆者的考察，以上這種含有約定任意解除權(quán)條款的合同在實(shí)踐中并不是個(gè)例，特別是在房屋的租賃合同中更是比比皆是。甚至在許多城市行政管理部門(mén)所公布的房屋租賃合同范本中也均出現(xiàn)類(lèi)似條款。本案發(fā)生爭(zhēng)議的約定任意解除權(quán)條款就是參考了當(dāng)?shù)匦姓芾聿块T(mén)公布的租賃合同范本的規(guī)定而在合同中列出的。另外，以較有代表性的北京和上海為例，北京市目前正在使用的由北京市建委和工商局聯(lián)合公布的2008版房屋租賃合同(經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)居間成交版)范本第十條違約責(zé)任第二項(xiàng)中規(guī)定：“租賃期內(nèi)，甲方需提前收回該房屋的，或乙方需提前退租的，應(yīng)提前 ___日通知對(duì)方，并按月租金的 __%支付違約金，甲方還應(yīng)退還相應(yīng)的租金。”上海市目前正在使用的2006年版的房屋租賃合同示范文本①也列出了類(lèi)似的允許當(dāng)事人隨時(shí)提前解除合同的條款。
當(dāng)然，以上房屋租賃范本中之所以出現(xiàn)此種任意解除合同的條款，可能是考慮到《合同法》分則中對(duì)不定期租賃合同當(dāng)事人隨時(shí)解除合同權(quán)利的肯定，但是卻忽略了其公布的“范本”也是同時(shí)適用于定期房屋租賃合同的。所以在實(shí)踐中出現(xiàn)了大量前述所舉案例的爭(zhēng)議。
由于理論上對(duì)任意解除權(quán)問(wèn)題鮮有研究，立法上又無(wú)明確規(guī)定，所以對(duì)于類(lèi)似爭(zhēng)議在實(shí)踐中的判決也是非常混亂的。本案法院最終采納了第一種觀點(diǎn)進(jìn)行了判決。但無(wú)獨(dú)有偶，幾乎在相同的時(shí)間，同樣性質(zhì)的案件在該地區(qū)的另一基層法院卻又支持了第二種觀點(diǎn)。如此審判實(shí)踐中的沖突也確實(shí)讓當(dāng)事人有些無(wú)所適從。基于此，本文試圖通過(guò)對(duì)合同任意解除權(quán)含義和性質(zhì)的分析，進(jìn)一步考察約定任意解除權(quán)條款在現(xiàn)行法下的可行性，從而對(duì)約定任意解除權(quán)條款的效力進(jìn)行評(píng)析，以期從理論上明確合同任意解除權(quán)只能由法律直接規(guī)定的主體行使，嚴(yán)格禁止類(lèi)推適用，從而為實(shí)踐中的糾紛提供評(píng)判的依據(jù)。
二、合同任意解除權(quán)的含義與性質(zhì)
(一)含義
合同解除是指合同有效成立以后，當(dāng)具備合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)?lái)消滅的一種行為。根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，合同解除分為法定解除和約定解除，對(duì)任意解除的問(wèn)題，在合同法總則中并沒(méi)有涉及。但通常任意解除被認(rèn)為屬于法定解除的一種情形，且僅限于合同法分則中所涉及的特殊的主體才享有此種任意解除權(quán)。如合同法分則中規(guī)定的加工承攬合同中定作人的任意解除權(quán)，不定期租賃合同中雙方當(dāng)事人的任意解除權(quán)，委托合同當(dāng)事人的任意解除權(quán)等。目前學(xué)者對(duì)任意解除權(quán)的研究也主要局限于此，而對(duì)合同任意解除權(quán)的總括性專(zhuān)門(mén)研究較為缺乏。所以對(duì)何為合同任意解除權(quán)問(wèn)題目前在學(xué)理上尚沒(méi)有權(quán)威的解釋?zhuān)瑢?duì)于約定任意解除權(quán)更是鮮有論及。
實(shí)質(zhì)上任意解除權(quán)也為解除權(quán)之一種，與法定解除權(quán)和約定解除權(quán)的享有必須滿(mǎn)足一定的條件不同，任意解除權(quán)的行使無(wú)須滿(mǎn)足任何條件，當(dāng)事人就可以隨時(shí)行使。由此，筆者認(rèn)為合同任意解除權(quán)應(yīng)是合同當(dāng)事人所享有的不附帶任何條件的隨時(shí)解除合同的權(quán)利。
(二)任意解除權(quán)的性質(zhì)
從權(quán)利作用的角度考察，合同解除權(quán)為一種形成權(quán)，合同任意解除權(quán)作為合同解除權(quán)的一種當(dāng)然也不例外，也為形成權(quán)。行使任意解除權(quán)的行為，為單方法律行為。解除權(quán)人解除合同的通知到達(dá)對(duì)方時(shí)即可發(fā)生合同解除的效果，不需要對(duì)方當(dāng)事人的同意。
從權(quán)利成立要件是否全部實(shí)現(xiàn)的角度來(lái)進(jìn)一步衡量合同解除權(quán)，則合同任意解除權(quán)在性質(zhì)上應(yīng)為一種既得權(quán)，而法定解除權(quán)和約定解除權(quán)均屬于期待權(quán)的范疇。從理論上講，既得權(quán)是指成立要件已全部實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，期待權(quán)是指成立要件尚未全部實(shí)現(xiàn)，但將來(lái)有實(shí)現(xiàn)可能的權(quán)利。對(duì)既得權(quán)來(lái)講，權(quán)利人已經(jīng)現(xiàn)實(shí)地取得了某種權(quán)利；但對(duì)期待權(quán)而言，權(quán)利人并沒(méi)有現(xiàn)實(shí)地取得某種權(quán)利，此種權(quán)利還是期待之中，是未來(lái)的利益。不過(guò)，期待權(quán)盡管為一種未來(lái)的利益，但這種利益在發(fā)生了某種法律事實(shí)的情況下，仍然是可以實(shí)際取得的，而不是一種主觀臆想的不可能實(shí)現(xiàn)的利益。
由于合同的任意解除權(quán)直接賦予了合同當(dāng)事人隨時(shí)解除合同的權(quán)利，因此合同在賦予合同主體解除權(quán)的同時(shí)，其成立要件就已全部實(shí)現(xiàn)，解除權(quán)主體不需要再滿(mǎn)足其他任何要件就可以現(xiàn)實(shí)地享有合同解除權(quán)所承載的利益。所以，合同任意解除權(quán)為一種既得權(quán)。而合同的法定解除權(quán)和約定解除權(quán)的取得卻需要滿(mǎn)足一定的條件才能實(shí)現(xiàn)，合同主體是否能夠取得此種解除權(quán)，完全依賴(lài)于法定的條件或約定的條件是否成就，所以該兩種解除權(quán)為期待權(quán)。
合同任意解除權(quán)、法定解除權(quán)與約定解除權(quán)在性質(zhì)上的此種差異，決定了它們對(duì)合同狀態(tài)的不同影響。任意解除權(quán)的既得性質(zhì)，使得權(quán)利主體可以隨時(shí)行使解除合同的權(quán)利，從而使得合同時(shí)刻處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。這也與“合同嚴(yán)守”的原則相背離，所以法律通常均給予一定的限制。而法定解除權(quán)與約定解除權(quán)的成立由于需要滿(mǎn)足一定的條件才能成立，所以大大降低了合同主體解除權(quán)行使的隨意性，使得合同處于一種相對(duì)穩(wěn)定的狀態(tài)。
三、現(xiàn)行《合同法》框架下對(duì)約定任意解除權(quán)的考量
（一)關(guān)于合同任意解除權(quán)的立法現(xiàn)狀
如前所述，我國(guó)《合同法》總則中對(duì)任意解除權(quán)并無(wú)涉及。而分則中關(guān)于合同任意解除權(quán)的規(guī)定主要體現(xiàn)為：《合同法》第268條規(guī)定“定作人可以隨時(shí)解除承攬合同”。第232條規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒(méi)有約定或者約定不明確,依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的,視為不定期租賃，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同”。第410條規(guī)定“委托人或受托人可以隨時(shí)解除合同”。另外,《合同法》第308條還規(guī)定托運(yùn)人可以在貨物運(yùn)到目的地之前，根據(jù)自己的需要，對(duì)承運(yùn)人提出新的要求，包括要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物等直接導(dǎo)致合同終止的要求，從而達(dá)到解除合同的目的。可見(jiàn)，在貨物運(yùn)輸合同中，托運(yùn)人在貨物運(yùn)達(dá)目的地之前也享有任意解除合同的權(quán)利。
不過(guò)，以上當(dāng)事人一方或雙方享有的任意解除合同的權(quán)利由于是依法律的直接規(guī)定而取得的，所以在學(xué)理上通常被認(rèn)定為是法定解除權(quán)的一種特殊情況，屬于《合同法》第94條所規(guī)定的法定解除情形中的第五種情形，即“法律規(guī)定的其他情形”。
(二)《合同法》對(duì)約定任意解除權(quán)的態(tài)度
除前述談到的法律直接規(guī)定的任意解除權(quán)外，對(duì)于當(dāng)事人直接在合同中約定的任意解除權(quán)，由于我國(guó)立法缺乏對(duì)任意解除權(quán)的一般性規(guī)定，所以法律對(duì)此是否認(rèn)可態(tài)度并不明確。
一方面有人認(rèn)為，根據(jù)意思自治原則，只要雙方同意任意解除權(quán)條款，就應(yīng)認(rèn)定其效力，因?yàn)榉刹⑽疵魑慕埂８螞r，在《合同法》分則中也肯定了任意解除權(quán)的存在。本文前述的案例中法院最終認(rèn)定了任意解除權(quán)條款的效力也是依據(jù)于此。
另一方面相反的觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)合同嚴(yán)守的原則，合同生效后不得擅自變更或解除合同。我國(guó)《合同法》第8條第1款也規(guī)定，“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同”。所以合同中即使約定了任意解除權(quán)條款，也是與該條的原則性規(guī)定相違背的，因此不應(yīng)有效。
其實(shí)以上對(duì)約定任意解除權(quán)條款效力的爭(zhēng)議，主要還是我國(guó)立法對(duì)任意解除權(quán)的模糊態(tài)度所造成的。《合同法》在分則中肯定了部分有名合同下特殊主體的任意解除權(quán)，而對(duì)除此之外的合同任意解除權(quán)《合同法》也并未明令禁止。這樣就使得人們產(chǎn)生了任意解除權(quán)在合同法中可以得到肯定的初步認(rèn)識(shí)。但這種肯定的范圍和程度如何，由于在《合同法》總則中又缺乏對(duì)任意解除權(quán)的總括性規(guī)定，使得人們面對(duì)合同中約定的任意解除條款又無(wú)所適從，于是在具體的法律適用中只能通過(guò)對(duì)其他法條的推定來(lái)理解和判斷。
由此，筆者認(rèn)為既然在《合同法》分則中規(guī)定了任意解除權(quán)，在《合同法》總則中就應(yīng)該對(duì)任意解除權(quán)做出一般性的規(guī)定，從而為任意解除權(quán)的法律適用提供原則性的指引。否則，《合同法》分則中的任意解除權(quán)也是無(wú)源之水，無(wú)本之木。
四、合同約定任意解除權(quán)條款效力之我見(jiàn)
如前所述，法律對(duì)合同任意解除權(quán)模棱兩可的態(tài)度，導(dǎo)致司法實(shí)踐中對(duì)約定任意解除合同條款的效力問(wèn)題也莫衷一是。結(jié)合目前我國(guó)《合同法》關(guān)于解除權(quán)的相關(guān)規(guī)定以及合同法的基本理論，對(duì)約定任意解除權(quán)條款的效力問(wèn)題，筆者認(rèn)為應(yīng)做以下分析：
（一）約定任意解除權(quán)條款不屬于我國(guó)《合同法》規(guī)定的約定合同解除權(quán)的范疇
在前文所舉的定期租賃房屋的案例中，對(duì)于雙方訂立的定期租賃房屋的任意解除權(quán)條款，承租方乙就認(rèn)為《合同法》第93條已規(guī)定了雙方當(dāng)事人可以約定解除權(quán)，既然合同中的任意解除權(quán)條款是雙方合意的結(jié)果，那么就符合93條的規(guī)定，該條款效力應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)。承租方乙的此種對(duì)約定任意解除權(quán)條款的理解也代表了實(shí)踐中許多人的觀點(diǎn)，即約定任意解除權(quán)屬于約定解除權(quán)的一種，符合《合同法》的規(guī)定。對(duì)此，筆者有不同的見(jiàn)解：
《合同法》第93條第2款關(guān)于約定解除權(quán)的規(guī)定，是要求雙方約定解除合同的條件，其并不允許無(wú)條件的任意解除合同。
根據(jù)第93條第2款的規(guī)定，“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。”從此條的規(guī)定可以看出，這里允許雙方約定的是“解除合同的條件”，而既然是“條件”，那么就具有“或然性”，即可能成就也可能不成就，也就是說(shuō)合同的一方或雙方是否享有解除權(quán)完全要依賴(lài)于將來(lái)雙方約定的解除合同的條件成就與否，而當(dāng)事人在約定之時(shí)并不直接享有隨時(shí)解除合同的權(quán)利。第93條第2款 “解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同”的規(guī)定則進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了約定解除權(quán)的“條件”性。
任意解除合同條款的約定則無(wú)條件地賦予了合同一方或雙方當(dāng)事人的合同解除權(quán)，在訂立合同當(dāng)時(shí)，當(dāng)事人就取得了隨時(shí)可以解除合同的權(quán)利，而不需要滿(mǎn)足任何條件。這與前述《合同法》第93條第2款規(guī)定的當(dāng)事人享有的解除權(quán)應(yīng)滿(mǎn)足一定的條件完全是不同的。
實(shí)質(zhì)上以上二者的區(qū)別也與前文所述的二者法律性質(zhì)的不同密切相關(guān)，因?yàn)槿我饨獬龣?quán)是屬于既得權(quán)的范疇，而約定解除權(quán)是一種期待權(quán)。因此，合同中約定的任意解除條款不應(yīng)該屬于我國(guó)《合同法》第93條所規(guī)定的約定解除權(quán)的調(diào)整范圍，如果依據(jù)《合同法》第93條認(rèn)定約定任意解除權(quán)條款有效，是無(wú)法理依據(jù)的。
(二)支付違約金不應(yīng)屬于《合同法》第93條所指的約定解除合同的“條件”
本文案例中雙方當(dāng)事人的房屋租賃合同規(guī)定：“雙方任何一方提前退租均屬于違約行為，需要提前一個(gè)月通知對(duì)方，并給付對(duì)方一個(gè)月租金作為賠償金。如果承租人提前退租，則出租人對(duì)已收取的租金整月剩余部分要返還給承租人。”該案中的承租人乙提出退租，并主動(dòng)提出向出租人支付3000元違約金。同時(shí)乙認(rèn)為只要他支付了3000元違約金，他就有權(quán)解除合同。而支付違約金似乎就是雙方約定的解除合同的條件。提前退租并應(yīng)該支付一定數(shù)額的違約金的約定，不僅在本案中，在前述的北京、上海的房屋租賃合同范本中均有類(lèi)似的規(guī)定。那么此處“支付違約金”的約定，是否就應(yīng)認(rèn)定為雙方約定的解除合同的條件呢？筆者對(duì)此持否定的觀點(diǎn)：
其一，解除合同的“條件”具有或然性，而支付違約金并不具有或然性，它完全是解除合同一方在解除合同時(shí)所需要履行的程序性的義務(wù)，并不存在著的成就與否的或然性。
其二，解除合同的“條件”之所以成為條件，是因?yàn)椤皸l件”的成就與否決定了當(dāng)事人解除權(quán)的成立與否。而違約金無(wú)論支付與否并不影響當(dāng)事人對(duì)解除權(quán)的享有，違約金是當(dāng)事行使解除權(quán)需要承擔(dān)的后果，它并不是當(dāng)事人解除權(quán)成立的前提。
所以，違約金的支付僅是當(dāng)事人的程序性的義務(wù)，并非雙方解除合同的“條件。”
(三)雙方協(xié)議解除合同并不意味著當(dāng)事人享有對(duì)合同的任意解除權(quán)
協(xié)議解除合同與當(dāng)事人的解除權(quán)并不發(fā)生聯(lián)系。協(xié)議解除合同是雙方當(dāng)事人基于新達(dá)成的協(xié)議內(nèi)容來(lái)解除原合同。它既不是解除權(quán)發(fā)生的原因，也不是解除權(quán)行使的結(jié)果。在協(xié)商一致解除合同的情況下，合同的任何一方當(dāng)事人并不享有對(duì)合同的任意解除權(quán)。因?yàn)楹贤我饨獬龣?quán)是一種單方的權(quán)利，享有解除權(quán)的一方無(wú)需征得對(duì)方同意就可以隨時(shí)解除合同，并受到法律的支持和保護(hù)。而通過(guò)協(xié)商解除合同恰恰是因?yàn)橛獬贤囊环讲幌碛泻贤慕獬龣?quán)，所以才必須征得對(duì)方的同意方能解除合同。或者是合同在履行過(guò)程中遇到情勢(shì)的變化，使得雙方均無(wú)意繼續(xù)履行，才協(xié)商一致達(dá)成解除合同的合意。
由此可見(jiàn)，協(xié)議解除的雙方并不享有合同的解除權(quán)，更談不上任意解除合同的權(quán)利。
（四）約定任意解除權(quán)條款的無(wú)效性
根據(jù)合同嚴(yán)守的原則，各國(guó)法律普遍認(rèn)定合同一經(jīng)訂立就具有法律效力、當(dāng)事人必須履行，所以任意解除合同是被禁止的。但同時(shí)考慮到經(jīng)濟(jì)生活對(duì)自由和效率的內(nèi)在要求，對(duì)部分特殊的合同主體法律也賦予了其對(duì)合同的任意解除權(quán)。如我國(guó)在《合同法》分則中對(duì)部分合同任意解除權(quán)的規(guī)定，就是在吸收英美法系的效率違約制度和大陸法系的任意解除權(quán)的核心思想的基礎(chǔ)上，大膽借鑒并發(fā)展而來(lái)的。但是從立法本意來(lái)講，我國(guó)對(duì)任意解除權(quán)是嚴(yán)格限制的。因?yàn)椋绻⒎ㄔ试S當(dāng)事人約定對(duì)合同的任意解除權(quán)，就沒(méi)有必要在分則別規(guī)定部分合同主體的任意解除權(quán)了。
另外，盡管根據(jù)私法意思自治和合同自由的原則，當(dāng)事人有自由選擇合同內(nèi)容的權(quán)利。但是合同自由不是無(wú)限制的， 如果合同的內(nèi)容違背了法律、法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定和社會(huì)公共利益的要求，則將被宣告無(wú)效。
根據(jù)前述《合同法》第8條的規(guī)定，“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同”。該條規(guī)定了合同誠(chéng)實(shí)信用原則的基本要義,也是對(duì)于合同解除所作的限制要求。作為《合同法》的總則性的規(guī)定，該條體現(xiàn)了合同法盡量促成交易的立法目的。“合同法除具有保護(hù)功能外，還具有另一個(gè)重要的功能和目標(biāo)，即鼓勵(lì)當(dāng)事人從事自愿交易行為的功能。這一目標(biāo)體現(xiàn)在多方面，諸如鼓勵(lì)當(dāng)事人訂立合法的合同、努力促成合同的成立并生效、充分保障合同的履行和合同利益的實(shí)現(xiàn)等”。因此，就合同法鼓勵(lì)交易的功能和目的而言,解除合同將會(huì)導(dǎo)致原有交易關(guān)系中斷,從而增加當(dāng)事人的交易成本,并對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展明顯不利。所以,合同法的目的與合同解除的關(guān)系是相反相成的。因此，法律對(duì)合同的解除通常是持謹(jǐn)慎和限制的態(tài)度。這也是為什么《合同法》對(duì)法定解除和約定解除均要求需滿(mǎn)足一定條件才能行使的原因。
而對(duì)于合同中直接約定的不附任何條件就現(xiàn)實(shí)地享有解除合同權(quán)利的任意解除權(quán)而言，由于其不僅不能體現(xiàn)出合同法鼓勵(lì)交易的價(jià)值，反而會(huì)起到限制和阻止當(dāng)事人從事交易活動(dòng)的消極作用，不僅不利于保護(hù)守約方的利益，也不利于推動(dòng)生產(chǎn)、促進(jìn)經(jīng)營(yíng)。所以法律對(duì)此種任意解除權(quán)是要嚴(yán)格限制的。因此，除分則中的幾種特殊合同，由于考慮到主體經(jīng)濟(jì)地位在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的不同，而允許其享有任意解除合同的權(quán)利外，在其他合同中是不應(yīng)允許當(dāng)事人約定任意解除合同的權(quán)利的。盡管我國(guó)《合同法》沒(méi)有明文禁止此種約定的任意解除權(quán)，但從以上對(duì)《合同法》關(guān)于合同解除的相關(guān)規(guī)定來(lái)看，現(xiàn)行的立法也并沒(méi)有給約定任意解除權(quán)條款留有適用的空間。因此約定的任意解除權(quán)條款并沒(méi)有生效的法理基礎(chǔ)，否則它也將與《合同法》鼓勵(lì)交易的基本原則相違背。
[參考文獻(xiàn)]
1.王利明.合同法研究.2003-6(1):269.
2.王利明.民法總則研究.2003-12(1):231.
關(guān)鍵詞：法定解除 不可抗力 預(yù)期違約
中圖分類(lèi)號(hào)：D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
文章編號(hào)：1004-4914(2011)09-080-02
《合同法》以合同必須嚴(yán)格新信守為原則，突出了合同的法律約束力。要求當(dāng)事人依合同的約定履行合同債務(wù)。但是，在合同有效成立以后，有時(shí)會(huì)發(fā)生一些特殊的情形。致使合同的履行成為不必要或不可能，使得合同當(dāng)事人所追求的合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。在此情況下，若仍然固守合同的約束力，對(duì)合同的方當(dāng)事人是十分不利的，對(duì)于合同所體現(xiàn)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益也是有害的。這時(shí)，讓合同歸于消滅，打開(kāi)這個(gè)“法鎖”讓方當(dāng)事人從這個(gè)桎梏中得以解脫，更符合方當(dāng)事人的需要和合同本身所體現(xiàn)的功能，并且還得以恢復(fù)交易的自由。于是合同法定解除制度應(yīng)運(yùn)而生。依我國(guó)《合同法》第94條之規(guī)定，在下列情況下，當(dāng)事人享有法定解除權(quán)，并可通過(guò)行使解除權(quán)而解除合同。
一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的
依《民法通則》與《合同法》的規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、并不能克服的客觀情況。不可抗力導(dǎo)致合同不能履行時(shí)，合同目的不能實(shí)現(xiàn)，合同應(yīng)當(dāng)解除。但是，不可抗力不能一概作為解除合同的原因。只有在不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的時(shí)，才能解除合同。所謂“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所追求的目標(biāo)和基本利益不能實(shí)現(xiàn)。在發(fā)生不可抗力的情況下，當(dāng)事人如能通過(guò)部分履行或遲延履行全部實(shí)現(xiàn)或部分實(shí)現(xiàn)合同目的的，對(duì)當(dāng)事人仍有履行利益，此時(shí)合同可繼續(xù)履行，不應(yīng)解除。因不可抗力導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，解除權(quán)原則上屬于遭受不可抗力的一方，但也不能排除相對(duì)方行使解除權(quán)的可能。我國(guó)《合同法》以“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”限定不可抗力作為法定解除的條件，從而對(duì)法定解除權(quán)進(jìn)行了限制，在理論和實(shí)踐中有重大意義。
二、在履行期屆滿(mǎn)以前。當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明將不履行主要債務(wù)
以合同的履行期間作為臨界點(diǎn)，我們可以把違約分為兩種類(lèi)型：實(shí)際違約與預(yù)期違約。預(yù)期違約是指：在合同有效成立以后至合同約定的履行期限到來(lái)前，一方當(dāng)事人肯定明確地向另一方當(dāng)事人明示其將不按約定履行合同義務(wù)，或一方當(dāng)事人的自身行為或客觀事實(shí)默視其將不能依照合同約定履行義務(wù)。據(jù)此，預(yù)期違約分兩種類(lèi)型：明示的預(yù)期違約與默視的預(yù)期違約。上述條款中，前部指明示的預(yù)期違約，后部指默視的預(yù)期違約。
預(yù)期違約所指向的，并非履行期屆至?xí)r的完全債權(quán)，而是一種未到請(qǐng)求期的債權(quán)。這種未到請(qǐng)求期的債權(quán)，在債權(quán)人與債務(wù)人之間已經(jīng)現(xiàn)實(shí)地存在確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，這種未到期的債權(quán)同樣應(yīng)得到法律的保護(hù)。預(yù)期違約雖然是一種可能違約，但預(yù)期違約轉(zhuǎn)化為實(shí)際違約的可能性極大。面臨這種具有客觀現(xiàn)實(shí)可能性的巨大違約威脅，受威脅的一方當(dāng)事人如果依法不能獲得相應(yīng)的法律救濟(jì)，而須等待合同期限屆滿(mǎn)后才能采取補(bǔ)救措施，不僅有悖合同法的公平原則，而且置受威脅一方當(dāng)事人于不安的境地，會(huì)造成或擴(kuò)大不應(yīng)有的損失。基于此，將預(yù)期違約列為法定解除的一個(gè)條件是適當(dāng)、正確的。
我們要注意的是，預(yù)期違約必須是針對(duì)主要債務(wù)與“根本違約”相銜接。對(duì)于根本性的預(yù)期違約，守約方將獲得法定的解除權(quán)，其有權(quán)通知對(duì)方解除合同。通知的內(nèi)容必須是清楚和明確的，僅僅是不作為和默認(rèn)不能視為已接受。違約方一旦構(gòu)成預(yù)期違約，表明其已不愿受合同的約束，讓守約方享有法定解除權(quán)，才能使其盡快地從合同關(guān)系中解脫出來(lái)，避免遭受不必要的損失。
三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)。經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行
遲延履行又稱(chēng)債務(wù)人遲延，是指?jìng)鶆?wù)人能夠履行，但在履行期限屆滿(mǎn)時(shí)卻未履行債務(wù)的現(xiàn)象，履行期限一般由當(dāng)事人在合同中約定，當(dāng)事人未約定履行期限或者約定期限不明的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以要求其隨時(shí)履行，但必須給對(duì)方一定的合理期限。當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，如果繼續(xù)履行仍能實(shí)現(xiàn)合同目的或者債權(quán)人的預(yù)期利益仍然能夠?qū)崿F(xiàn)，債權(quán)人應(yīng)催告?zhèn)鶆?wù)人履行義務(wù)。經(jīng)催告后，債務(wù)人在合理期限內(nèi)仍未履行的，此時(shí)債權(quán)人可行使法定解除權(quán)，通知債務(wù)人解除合同。在此要注意兩個(gè)問(wèn)題：一是債務(wù)人必須是不履行合同的主要義務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的構(gòu)成根本違約；二是債權(quán)人必須在催告后經(jīng)過(guò)一段合理期限才可行使法定解除權(quán)。第一個(gè)問(wèn)題易接受，第二個(gè)問(wèn)題中的“催告”是法定解除的必備要件還是選擇要件有必要深究一下。
若是合同目的對(duì)期限要求極其嚴(yán)格，債權(quán)人可不經(jīng)催告。只要債務(wù)人的遲延履行已經(jīng)使合同目的落空，債權(quán)人就可直接基于債務(wù)人的遲延履行行使法定解除權(quán)解除合同。如方約定農(nóng)歷八月十五日以前交付月餅，則該期限對(duì)當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)訂約目的至關(guān)重要，未在該日前交付月餅。則債權(quán)人不必經(jīng)過(guò)催告可直接解除合同。若是合同目的對(duì)期限要求不是十分嚴(yán)格，債權(quán)人原則上須經(jīng)過(guò)催告。只有債務(wù)人在催告后的合理期限內(nèi)未履行主要債務(wù)的，債權(quán)人才享有法定解除權(quán)。是否經(jīng)過(guò)催告，應(yīng)當(dāng)在誠(chéng)信原則的指導(dǎo)下，根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行判斷。催告程序的設(shè)置。體現(xiàn)了合同法保護(hù)交易流轉(zhuǎn)關(guān)系的思想。
同時(shí)，在合理期限的確定上，不能完全聽(tīng)任于守約方。對(duì)于合理期限的確定應(yīng)有一個(gè)參考性的客觀事實(shí)：合同的性質(zhì)、合理期限的長(zhǎng)短對(duì)受害方的影響、違約方履行義務(wù)的難度等等。
四、當(dāng)事人遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的
該項(xiàng)規(guī)定遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的即已構(gòu)成根本違約的情形下，守約方當(dāng)然享有法定解除權(quán)。對(duì)于其他違約行為主要是指：
1.拒絕履行。在履行期限屆至以后，債務(wù)人無(wú)正當(dāng)理由向債權(quán)人明確表示其不愿履行合同義務(wù)，則債權(quán)人可不經(jīng)催告，便應(yīng)有權(quán)解除合同。該情形與明示預(yù)期違約極為相似，只是發(fā)生的時(shí)間不同，在此情況下債務(wù)人的行為已構(gòu)成了實(shí)際的根本違約，債權(quán)人可基于此直接解除合同無(wú)須經(jīng)過(guò)催告。
在此有一問(wèn)題需明確，在債務(wù)人用替代物履行時(shí)，債權(quán)人是否可基于此項(xiàng)規(guī)定解除合同。筆者認(rèn)為應(yīng)分情況對(duì)待，若替代物的履行對(duì)合同目的不會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，則債權(quán)人不應(yīng)享有解除權(quán)；若替代物的履行對(duì)合同目的產(chǎn)生實(shí)質(zhì)的影響而債權(quán)人的利益可得到保障，則債權(quán)人可在解除合同與繼續(xù)履行之間作一選擇。實(shí)踐中，不應(yīng)固守法條，應(yīng)從實(shí)際出發(fā)靈活適用。
2.不適當(dāng)履行。不適當(dāng)履行是指?jìng)鶆?wù)人交付的貨物不符合合同規(guī)定的質(zhì)量要求、數(shù)量要求，即履行有瑕疵。不適當(dāng)履行發(fā)生之后，是否解除合同應(yīng)視情況而定。如果能通過(guò)修理、更換得以彌補(bǔ)原標(biāo)的的瑕疵。理應(yīng)通過(guò)修理、更換來(lái)代替解除合同。因?yàn)樵摯胧┠軌虮M量滿(mǎn)足當(dāng)事人方的訂約目的，有利于鼓勵(lì)交易。我國(guó)有關(guān)立法和司法實(shí)踐也采用了此種方式。依據(jù)《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》第40條的規(guī)定，在交付有瑕疵的情況下，應(yīng)采取修理、更換、退貨三種方式，其中退貨是最后一種方式。可見(jiàn)立法者認(rèn)為，當(dāng)事人應(yīng)該首先采用前兩種方法。在前兩種方法不適用時(shí)，方可采用第三種方法。若當(dāng)事人部分履行，應(yīng)當(dāng)限定合同的解除，只有在部分履行構(gòu)成根本違約時(shí)方可解除合同。反之，不得解除合同。
甲服裝加工企業(yè)與乙外貿(mào)公司簽訂服裝加工合同一份，約定由乙公司提供服裝原料及輔料，甲企業(yè)按乙公司提供款式加工一批服裝，乙公司定做該批服裝系用于出口貿(mào)易。雙方同時(shí)約定了交貨期限及加工費(fèi)的結(jié)算日期為出貨后40天。甲企業(yè)在收到公司的原料及輔料后，甲企業(yè)如期完成加工任務(wù)，但提出乙公司先支付部分加工費(fèi)再行交貨，遭到乙公司拒絕，遂未按期交貨，導(dǎo)致乙公司無(wú)法按外貿(mào)訂單及時(shí)向外方供貨，外方訂單亦因此被取消。乙公司向法院提起訴訟，請(qǐng)求解除其與甲企業(yè)的加工合同，并要求甲企業(yè)返還原料及輔料款，賠償損失。
【爭(zhēng)議】
本案審理中有兩種意見(jiàn)：第一種意見(jiàn)認(rèn)為，乙公司提出解除合同不應(yīng)支持，其可在接受定做物后，依法追究甲的違約責(zé)任。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，乙公司依法享有合同解除權(quán)。
【評(píng)析】
根據(jù)甲乙雙方合同約定，加工費(fèi)應(yīng)在出貨后40天結(jié)清，而甲企業(yè)在完成加工義務(wù)后即要求乙公司支付加工費(fèi)，并在未能協(xié)商解決的情況下拒絕按期交貨，構(gòu)成違約。乙公司作為外貿(mào)公司，其與外商間的訂單有嚴(yán)格的交貨期限，過(guò)了期限，該批服裝對(duì)于乙公司來(lái)說(shuō)已無(wú)任何效用，如繼續(xù)履行合同，必然給乙公司增加更大損失。筆者同意第二種處理意見(jiàn)，乙公司要求解除合同的訴求應(yīng)得到支持。
1.加工義務(wù)履行完畢并不等同于合同履行完畢
合同的解除是指合同有效成立后，當(dāng)具備合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思使合同關(guān)系消滅的一種行為。合同解除的時(shí)間必須限制在合同有效成立后至履行完畢前。加工合同是加工人按定做人的要求完成一定工作，并將成果交付定做人，定做人按約支付報(bào)酬的合同。本案中，作為加工人的甲企業(yè)，不僅負(fù)有按時(shí)完成加工任務(wù)的義務(wù)，還必須如期交付工作成果，只有交付后，才能真正實(shí)現(xiàn)雙方訂立合同的基本經(jīng)濟(jì)目的。因此，甲企業(yè)按約完成加工任務(wù)，并不表明其合同義務(wù)已履行完畢，其行為也不能成為乙公司行使合同解除權(quán)的限制條件。
2.乙公司的合同解除權(quán)源于甲企業(yè)的根本違約行為
我國(guó)合同法第九十四條第一款第四項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方有權(quán)解除合同。該條確立了根本違約制度，即只有在遲延履行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情況下，非違約方才享有合同解除權(quán)。是否根本違約，首先取決于遲延是否嚴(yán)重，或者說(shuō)交貨期限的約定對(duì)實(shí)現(xiàn)合同目的是否特別重要，如果交貨期限的約定對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)至關(guān)重要，則遲延履行將導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，逾期構(gòu)成根本違約，應(yīng)允許解除合同。結(jié)合本案，雙方在合同中確定了履行期限，且該期限對(duì)乙公司至關(guān)重要，甲企業(yè)雖按期完成了加工任務(wù)，但逾期未交付給乙公司，其遲延行為直接導(dǎo)致乙公司合同目的落空，繼續(xù)履行已無(wú)任何利益，甲企業(yè)的行為構(gòu)成根本違約，乙公司提出解除合同，完全符合合同法的上述規(guī)定。
3.乙公司解除合同不會(huì)導(dǎo)致利益失衡
1、房屋租賃合同的約定解除是指合同當(dāng)事人認(rèn)為解除合同比繼續(xù)履行合同更有利于自身利益，根據(jù)合同自由的原則，經(jīng)協(xié)商一致而解除合同。對(duì)此，我國(guó)《合同法》第九十三條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。”
2、房屋租賃合同的法定解除是指當(dāng)發(fā)生了法律規(guī)定的情形時(shí)，當(dāng)事人一方依法行使解除權(quán)解除合同，終止合同的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)我國(guó)《合同法》第九十四條的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形，主要包括：因合同內(nèi)容違法由國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)決定撤消而導(dǎo)致合同解除;承租人利用租用房屋進(jìn)行違法活動(dòng)出租人要求解除合同的;承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失;承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同;承租人無(wú)正當(dāng)理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內(nèi)支付，承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同;因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同;當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒(méi)有約定或者約定不明確的不定期租賃合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同(但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人);租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時(shí)明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時(shí)解除合同;承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人不愿繼續(xù)租賃該房屋可自然導(dǎo)致合同的解除;對(duì)破產(chǎn)企業(yè)未履行的房屋租賃合同，清算組可以決定是否解除等。
(二)因承租人無(wú)正當(dāng)理由違約而導(dǎo)致租賃合同的解除。如承租人擅自搬離租賃房屋，停止履行合同，使租賃關(guān)系無(wú)存續(xù)必要而導(dǎo)致的房屋租賃合的解除。依法簽訂的房屋租賃合同是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，是受法律保護(hù)的，雙方當(dāng)事人應(yīng)認(rèn)真履行。但由于承租人可能在無(wú)正當(dāng)理由的情況下不想履行租賃協(xié)議，有可能在與出租人未協(xié)商或協(xié)商未果的情況下，擅自搬離承租房屋，停止履行合同義務(wù)。這種情況屬于承租人違約，從嚴(yán)格的法律意義上看，并不應(yīng)當(dāng)受到法律支持。但鑒于房屋租賃合同履行期間的長(zhǎng)期性，在此過(guò)程中承租人可能由遇到無(wú)法預(yù)料情勢(shì)變更，為體現(xiàn)公平原則，平衡各方利益，避免社會(huì)資源的浪費(fèi)，酌情有必要對(duì)其解除合同請(qǐng)求予以支持。
二、房屋租賃合同解除的行使
(一)房屋租賃合同解除途徑
1、房屋租賃合同約定解除自雙方當(dāng)事人達(dá)自協(xié)議生效解除協(xié)議或在原合同中約定的解除合同條件發(fā)生后時(shí)當(dāng)事人一方向另一方送達(dá)的通知到達(dá)對(duì)方時(shí)即解除。
2、對(duì)于法定解除，當(dāng)事人可通過(guò)向人民法院起訴、或向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、或通知對(duì)方的形式來(lái)得到實(shí)現(xiàn)。我國(guó)《合同法》第九十六條規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款，第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力”據(jù)此，只要一方有第九十四條規(guī)定的情形之一，另一方就可以解除合同。主張解除合同的一方只要通知到違約方，合同即行解除。
3、因承租人無(wú)正當(dāng)理由違約而導(dǎo)致租賃合同的解除，則須經(jīng)過(guò)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)的確認(rèn)。
但在實(shí)際上，不論是哪種形式的解除合同，都往往會(huì)引起合同當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議。在面臨爭(zhēng)議的情況下，當(dāng)事人并不一定能達(dá)成一致，所以解除合同大多只能通過(guò)人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)解決。值的注意的是在一當(dāng)事人行使通知權(quán)時(shí)，被通知一方當(dāng)事人如有導(dǎo)議則應(yīng)當(dāng)向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，才有可能否定合同解除的效力，除非法院或者仲裁機(jī)構(gòu)作出另一方當(dāng)事人解除合同的通知不生效的裁決，否則該合同已經(jīng)解除。如果另一方當(dāng)事人沒(méi)有向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)確認(rèn)合同解除的效力而仍然行使原合同中的權(quán)利，就是其他獨(dú)立法律關(guān)系中的侵權(quán)行為。例外的是，如果涉及訴訟或仲裁認(rèn)定合同不解除，為了防止因恢復(fù)原狀而造成不必要的損失，應(yīng)當(dāng)規(guī)定在生效裁決作出前，合同不產(chǎn)生解除的效力。
租賃合同期限屆滿(mǎn)導(dǎo)致的租賃合同終止
租賃合同有定期租賃合同與不定期租賃合同。
簡(jiǎn)單辦公室租賃合同書(shū)
甲方：
乙方：
根據(jù)甲乙雙方同意，依據(jù)中華人們共和國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，本著平等互利，友好協(xié)商的原則，甲乙雙方就甲方擁有(原無(wú)線電一廠)路北一個(gè)大舞廳，兩個(gè)小辦公室(共120平方米)租給乙方，達(dá)成如下協(xié)議：
一.主條款
1.甲方愿將現(xiàn)擁有(原無(wú)線電一廠院內(nèi))路北浩晨實(shí)驗(yàn)儀器化驗(yàn)室房子內(nèi)東邊的大舞廳三間，及相鄰的小辦公室兩間(共120平方米)租賃給乙方，租賃期限為二年。
2.乙方愿將甲方擁有(原無(wú)線電一廠院內(nèi))路北浩晨實(shí)驗(yàn)儀器化驗(yàn)室房子內(nèi)東邊的大舞廳三間，及相鄰的小辦公室兩間(共120平方米)以每年壹萬(wàn)肆仟伍佰(14500)元的價(jià)格租賃使用，租賃期限為兩年。
二.其他事項(xiàng)
1.甲方負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)水電的正常使用，所需費(fèi)用由乙方承擔(dān)。
2.乙方在使用期間發(fā)生一切事情，由乙方自己承擔(dān)，甲方不負(fù)任何責(zé)任。
3.乙方在使用期間，不得將房屋租給他人，否則甲方有權(quán)終止合同，收回房子。
4.乙方在使用期間，因?yàn)榉课莶疬w而終止合同，乙方應(yīng)無(wú)條件搬遷，甲乙雙方均不違約。甲方按照乙方實(shí)際使用時(shí)間進(jìn)行退還租金。
5.甲方負(fù)責(zé)提供廁所，打掃廁所費(fèi)用由甲方承擔(dān)，無(wú)需押金。
6.甲方允許乙方在兩個(gè)小辦公室墻上打門(mén)，打通門(mén)后，封住原先的門(mén)、窗.允許舞臺(tái)進(jìn)行改動(dòng)。
7.甲乙雙方共使用第一道大門(mén)。
8.甲乙雙方簽訂本協(xié)議后，若有一方違約，違約方需支付違約金3000元。另一方有權(quán)終止合同。
9.本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各持一份，本協(xié)議甲乙雙方簽字后生效。
10.租賃時(shí)間：20xx年7月10日------20xx年7月9日，為期一年。
11.第二年的房費(fèi)，20xx年6月9日繳納。
甲方簽字：
乙方簽字：
房屋租賃合同的常見(jiàn)問(wèn)題
1.房屋租賃合同是否必須采取書(shū)面形式?
《合同法》第215條規(guī)定，租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃。因此，房屋租賃期限不滿(mǎn)半年的，可以是口頭租賃合同或者書(shū)面租賃合同;房屋租賃期限在半年(6個(gè)月)以上應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式租賃合同。
2.房屋租賃合同最長(zhǎng)期限是多少年?
《合同法》第214條規(guī)定，租賃期限不得超過(guò)二十年。超過(guò)二十年的，超過(guò)部分無(wú)效。 租賃期間屆滿(mǎn)，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過(guò)二十年。 因此，房屋租賃合同包括續(xù)訂房屋租賃合同的最長(zhǎng)期限均為20年。
什么情況下房屋租賃合同解除
一、行使行房屋租賃合同解除權(quán)有約定解除及法定解除兩種形式
1、房屋租賃合同的約定解除是指合同當(dāng)事人認(rèn)為解除合同比繼續(xù)履行合同更有利于自身利益，根據(jù)合同自由的原則，經(jīng)協(xié)商一致而解除合同。對(duì)此，我國(guó)《合同法》第九十三條規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。
2、房屋租賃合同的法定解除是指當(dāng)發(fā)生了法律規(guī)定的情形時(shí)，當(dāng)事人一方依法行使解除權(quán)解除合同，終止合同的權(quán)利義務(wù)。
根據(jù)我國(guó)《合同法》第九十四條的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：
(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;
(二)在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);
(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行;
(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;
(五)法律規(guī)定的其他情形。