法律與文化的關(guān)系精選(九篇)

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第1篇：法律與文化的關(guān)系范文

關(guān)鍵詞：法律文化 大思潮 可行性分析

文化思潮，是指某一個(gè)特定時(shí)間和特定環(huán)境下社會(huì)文化的思想潮流現(xiàn)狀，比如意大利文藝復(fù)興、啟蒙運(yùn)動(dòng)和。中國(guó)法律文化大思潮，筆者認(rèn)為是指在某一個(gè)特定時(shí)間和特定環(huán)境下在中國(guó)的法律領(lǐng)域產(chǎn)生的思想潮流。

一.中國(guó)法律文化大思潮到來(lái)的有利條件

1、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)深入發(fā)展，為大思潮的到來(lái)創(chuàng)造了經(jīng)濟(jì)條件。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)深入發(fā)展創(chuàng)造了良好的經(jīng)濟(jì)條件：一是豐富了物質(zhì)基礎(chǔ)。人民群眾更加富裕，一定程度上解放了民眾的身體和思想，讓民眾可以分出更多的精力和時(shí)間來(lái)思考、實(shí)現(xiàn)自己的民利。二是強(qiáng)化了公平、平等、自由等意識(shí)。絕大多數(shù)民眾都是市場(chǎng)主體，市場(chǎng)主體在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的社會(huì)中，敢于打破壟斷，實(shí)現(xiàn)充分競(jìng)爭(zhēng)，能夠以平等的身份，自由、公平地實(shí)現(xiàn)交易，讓這些理念深入人心和內(nèi)化為民眾的生活習(xí)慣和思維方式。三是提高了民利意識(shí)。在市場(chǎng)交易過(guò)程中，民眾充分運(yùn)用法律，保障自我權(quán)利的意識(shí)和能力都會(huì)得到空前提高。

2、破解當(dāng)前社會(huì)治理困局，建設(shè)法治國(guó)家、和諧社會(huì)的客觀需要為大思潮的到來(lái)創(chuàng)造了現(xiàn)實(shí)條件。當(dāng)前社會(huì)治理存在一些突出問(wèn)題：缺乏權(quán)威的治理體系、有效的治理渠道和規(guī)范的治理手段，不信法，片面維穩(wěn)，治標(biāo)不治本；社會(huì)治理不規(guī)范、高成本、不可持續(xù)的問(wèn)題比較突出。社會(huì)穩(wěn)定在經(jīng)濟(jì)社會(huì)轉(zhuǎn)型期的中國(guó)，顯得尤為重要。因此，包括執(zhí)政階層在內(nèi)的各個(gè)階層都希望通過(guò)建設(shè)法治國(guó)家來(lái)創(chuàng)新和加強(qiáng)社會(huì)治理，構(gòu)建和諧社會(huì)。從執(zhí)政階層來(lái)看，希望通過(guò)建設(shè)法治國(guó)家，用健全完善的法治實(shí)現(xiàn)國(guó)家治理、政權(quán)延續(xù)。從既得利益階層來(lái)看，他們也迫切希望通過(guò)法律來(lái)保障和鞏固既有利益，避免既有利益因?yàn)樯鐣?huì)混亂、局面失控或者暴亂、革命等方式被剝奪。從普通民眾階層來(lái)看，他們希望通過(guò)法治建設(shè)使自己的民利得到切實(shí)保障，免受政府機(jī)構(gòu)、權(quán)貴階層等侵害。從司法機(jī)關(guān)來(lái)看，他們也希望通過(guò)法治建設(shè)，保持充分的獨(dú)立性，避免行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的非法干預(yù)，更加自主高效地發(fā)揮作用。

3、中國(guó)法律體系基本構(gòu)建，法學(xué)教育快速發(fā)展，為法律文化大思潮的到來(lái)創(chuàng)造了組織和知識(shí)條件。當(dāng)前，以憲法為核心的中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系基本形成，實(shí)現(xiàn)了有法可依。同時(shí)，依法行政，建設(shè)法治政府；司法制度和公正司法也有了長(zhǎng)足發(fā)展，創(chuàng)造了體制和組織條件。從1985年起，已連續(xù)實(shí)施6個(gè)五年普法規(guī)劃，有近10億公民接受了法治教育，以法學(xué)學(xué)士、碩士、博士教育為主體，法學(xué)專業(yè)教育與法律職業(yè)教育相結(jié)合的法學(xué)教育體系已經(jīng)形成，創(chuàng)造了堅(jiān)實(shí)的知識(shí)儲(chǔ)備和人才儲(chǔ)備。

二.中國(guó)法律文化大思潮到來(lái)的制約因素

1、現(xiàn)代性的外發(fā)性與中國(guó)法律文化傳統(tǒng)的沖突。中國(guó)現(xiàn)代性的特征首先是它的外發(fā)性。所謂外發(fā)性是指現(xiàn)代性是西方文化的產(chǎn)物，中國(guó)的現(xiàn)代性不是來(lái)自本土文化，而是來(lái)自西方。現(xiàn)代性的核心是啟蒙理性，包括工具理性和價(jià)值理性。中國(guó)本土文化無(wú)論是儒家還是道家或者佛家，都沒(méi)有產(chǎn)生現(xiàn)代科學(xué)精神和人文精神，都沒(méi)有成為現(xiàn)代性的土壤。這就注定中國(guó)社會(huì)的現(xiàn)代變革必須從外部引進(jìn)現(xiàn)代性，這種現(xiàn)代性的外發(fā)性，必然與中國(guó)文化傳統(tǒng)沖突，也必然缺乏本土文化傳統(tǒng)的支援意識(shí)。因此，現(xiàn)代性的外發(fā)性與中國(guó)法律文化傳統(tǒng)發(fā)生了沖突，也必然會(huì)影響從傳統(tǒng)法律文化基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的法律文化大思潮。

2、傳統(tǒng)文化思維模式與法律文化大思潮的沖突。中國(guó)的傳統(tǒng)文化思維模式強(qiáng)調(diào)綜合和整體性，突出求同與"和"的思想，不突出個(gè)體的因素。而現(xiàn)代法治突出的保障個(gè)體的權(quán)利，是建立在基于保護(hù)個(gè)人利益和個(gè)體權(quán)利的基礎(chǔ)之上的。也就是說(shuō)，中國(guó)要大力發(fā)展法治，必須首先要突破傳統(tǒng)的重整體、輕個(gè)體的傳統(tǒng)文化思維模式，這是一個(gè)艱難的轉(zhuǎn)變過(guò)程，因而也必然會(huì)影響法律文化大思潮的到來(lái)。

3、鄉(xiāng)土中國(guó)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情與法律文化大思潮的沖突。法治本身是西方舶來(lái)的話語(yǔ)體系，但中國(guó)法治發(fā)展的土壤在較長(zhǎng)一段歷史時(shí)期還植根于法治本土資源。中國(guó)目前仍然是鄉(xiāng)土社會(huì)為主，還存在大眾的法律話語(yǔ)、精英的法律話語(yǔ)和政府機(jī)構(gòu)的治理話語(yǔ)三種法律話語(yǔ)權(quán)，鄉(xiāng)土社會(huì)成為了國(guó)家法與民間法兩種治理規(guī)則競(jìng)爭(zhēng)與對(duì)話的獨(dú)特場(chǎng)域。因此，只有在鄉(xiāng)土社會(huì)使國(guó)家法和民間法得到統(tǒng)一，才能迎來(lái)法律文化的大思潮。

三.中國(guó)法律文化大思潮必然會(huì)到來(lái)

1、從文化思潮發(fā)展歷史來(lái)看。"文化思潮是對(duì)現(xiàn)代性的回應(yīng)，而現(xiàn)代性是人類共同的選擇"。古今中外，有代表性的文化思潮大體有這么幾個(gè)，一個(gè)是意大利文藝復(fù)興，它主要是對(duì)歐洲最早產(chǎn)生的資本主義萌芽的回應(yīng)；另一個(gè)是啟蒙運(yùn)動(dòng)，它同時(shí)為美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)與法國(guó)大革命提供了框架，并且導(dǎo)致了資本主義和社會(huì)主義的興起。從歐洲文化史來(lái)看，新古典主義是對(duì)建立現(xiàn)代民族國(guó)家的歷史任務(wù)的肯定性回應(yīng)；啟蒙主義是對(duì)啟蒙現(xiàn)代性的肯定性回應(yīng)；現(xiàn)代主義是對(duì)現(xiàn)代性帶來(lái)的生存危機(jī)的否定性回應(yīng)。五四高揚(yáng)科學(xué)、民主的旗幟，是對(duì)呼吁和爭(zhēng)取現(xiàn)代性的一種回應(yīng)。20世紀(jì)中國(guó)文化哲學(xué)的三大思潮，是對(duì)半殖民地、半封建社會(huì)的中國(guó)維護(hù)民族獨(dú)立、反帝反封建的一種回應(yīng)；西化派自由主義是對(duì)資本主義在中國(guó)的萌芽和發(fā)展的一種回應(yīng)；現(xiàn)代新儒學(xué)是對(duì)走出中國(guó)古老的傳統(tǒng)文化在現(xiàn)代化進(jìn)程中面臨的困境和推動(dòng)世界文化走出工業(yè)文明帶來(lái)的"人的意義的失落"的困境這個(gè)現(xiàn)代化進(jìn)程中的"雙重困境"的回應(yīng)。中國(guó)一定要走現(xiàn)代化之路，文化也一定要回應(yīng)現(xiàn)代性。現(xiàn)代性的重要部分是民主法治，因此，法律文化大思潮作為對(duì)它的回應(yīng)也是必然會(huì)發(fā)生的。

2、從經(jīng)濟(jì)因素發(fā)展來(lái)看。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，法律、文化作為上層建筑的重要組成部分，也必然受到生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系的決定和影響。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的一般特征是平等性、競(jìng)爭(zhēng)性、法制性、開(kāi)放性和自主性，最基本的特征就是產(chǎn)品和服務(wù)能夠自由充分地通過(guò)市場(chǎng)進(jìn)行交易。必須依靠法治來(lái)對(duì)交易主體和行為進(jìn)行保障。中國(guó)要大力發(fā)展完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，必然伴隨著構(gòu)建一個(gè)完善的法治體系，這是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要對(duì)法治建設(shè)提出的根本要求。法律文化思潮也必須對(duì)這一個(gè)變化進(jìn)程進(jìn)行有效回應(yīng)。從這方面來(lái)看，中國(guó)法律文化大思潮也是必然會(huì)發(fā)生的。

第2篇：法律與文化的關(guān)系范文

關(guān)鍵詞：英語(yǔ)；文化；旅游

文化和旅游是密不可分的。旅游不僅僅是外地或外國(guó)的游客來(lái)本地觀光，更重要的是體會(huì)感受當(dāng)?shù)氐奈幕L(fēng)俗。要想打造國(guó)際旅游城市形象，不僅要求導(dǎo)游甚至所有民眾熟知當(dāng)?shù)匚幕?xí)俗，而且要對(duì)目標(biāo)文化有一定了解，尤其對(duì)于國(guó)際友人，了解他們的文化才能更好地為其服務(wù)，讓其感受到本地的魅力。國(guó)際語(yǔ)言——英語(yǔ)語(yǔ)言文化的傳播與普及要借助學(xué)校，尤其是高校的平臺(tái)，高校教學(xué)中英語(yǔ)文化的介入又涉及到英語(yǔ)教學(xué)。因此，在大學(xué)英語(yǔ)教學(xué)過(guò)程中滲透現(xiàn)代英語(yǔ)文化，從而再將來(lái)實(shí)現(xiàn)英語(yǔ)文化的普及，借以促進(jìn)旅游業(yè)的發(fā)展，旅游業(yè)的快速發(fā)展必然會(huì)帶來(lái)更多更全更跟進(jìn)時(shí)代的文化，將此種文化滲透到英語(yǔ)教學(xué)中，又會(huì)極大地促進(jìn)教學(xué)。

1 英語(yǔ)文化發(fā)展對(duì)承德市旅游業(yè)的促進(jìn)作用。

借助世界歷史文化遺產(chǎn)“避暑山莊”，承德市每年都會(huì)迎來(lái)大批的外國(guó)游客。導(dǎo)游如果只會(huì)用英語(yǔ)來(lái)介紹景點(diǎn)，而對(duì)其文化背景不慎了解，則很有可能會(huì)造成交流方面的不愉快，從而影響其對(duì)本地風(fēng)土人情的評(píng)價(jià)，降低其對(duì)本座城市的好感，甚至?xí)谕鈬?guó)友人中留下不好的口碑。因此，外國(guó)文化，尤其是英語(yǔ)文化的普及至關(guān)重要。

普及英語(yǔ)教育，全民講英語(yǔ)，這在當(dāng)代是一個(gè)城市素質(zhì)的體現(xiàn)。現(xiàn)在我國(guó)絕大部分地區(qū)從小學(xué)起便開(kāi)設(shè)英語(yǔ)課，相信不久的將來(lái)，這一想法將得以實(shí)現(xiàn)。現(xiàn)在承德市不僅小學(xué)，甚至從幼兒園就開(kāi)設(shè)了英語(yǔ)課程；除了正常的課程之外，很多學(xué)生還參加了課外輔導(dǎo)班進(jìn)行強(qiáng)化，而且更多地注重了口語(yǔ)的練習(xí)。由此可以看出，政府以及家長(zhǎng)都已深刻了解了英語(yǔ)知識(shí)普及的重要性，無(wú)論其出發(fā)點(diǎn)如何，都會(huì)對(duì)旅游業(yè)起到不容忽視的推動(dòng)作用。

高校英語(yǔ)教學(xué)中滲透英語(yǔ)文化知識(shí)，加快英語(yǔ)文化的普及傳播。語(yǔ)言不僅僅是一套符號(hào)系統(tǒng)，人們的言語(yǔ)表現(xiàn)形式更要受語(yǔ)言賴以存在的社會(huì)/社團(tuán)（community）的習(xí)俗，生活方式，行為方式，價(jià)值觀念，思維方式，，民族心理和性格等的制約和影響。長(zhǎng)期以來(lái)，在英語(yǔ)教學(xué)中語(yǔ)言和文化的這種關(guān)系一直未得到足夠的重視。在教學(xué)實(shí)踐中，似乎認(rèn)為只要進(jìn)行聽(tīng)，說(shuō)，讀，寫(xiě)的訓(xùn)練，掌握了語(yǔ)音，詞匯和語(yǔ)法規(guī)則就能理解英語(yǔ)和用英語(yǔ)進(jìn)行交際。而實(shí)際上由于不了解語(yǔ)言的文化背景，不了解中西文化的差異，在英語(yǔ)學(xué)習(xí)和用英語(yǔ)進(jìn)行交際中屢屢出現(xiàn)歧義誤解頻繁，語(yǔ)用失誤迭出的現(xiàn)象。美國(guó)社會(huì)學(xué)家G.R.Tucker 和W.E.Lambet對(duì)于外語(yǔ)教學(xué)中只教語(yǔ)言不教文化有這樣的看法：”我們相信，任何這類企圖都會(huì)使學(xué)生失去興趣，使他們不僅不想學(xué)習(xí)語(yǔ)言符號(hào)本身，而且也不想了解使用這一符號(hào)系統(tǒng)的民族。相反，幫助學(xué)生在學(xué)習(xí)語(yǔ)言時(shí)提高對(duì)文化的敏感性，就可以利用他們發(fā)自內(nèi)心的想了解其他民族的興趣和動(dòng)力......，從而提供了學(xué)習(xí)該民族的語(yǔ)言的基礎(chǔ)”。

在英語(yǔ)教學(xué)中加強(qiáng)文化背景知識(shí)的滲透，促進(jìn)跨文化交際能力的提高。如何在英語(yǔ)教學(xué)中滲透跨文化意識(shí)呢？初中英語(yǔ)用的教材是新目標(biāo) ，這套教材涉及的話題很多，文化知識(shí)面很廣教材在反映英語(yǔ)國(guó)家文化的同時(shí)，也注意弘揚(yáng)中華民族的文化 中外文化交織在一起，充滿了跨文化交際的信息 在教學(xué)中，我們教師應(yīng)該充分利用教材中提供的有效信息，再適當(dāng)?shù)赝貙挘囵B(yǎng)學(xué)生的跨 文化意識(shí)

不同民族的文化有可能存在某些相同或相似的地方，這被稱為文化的偶合現(xiàn)象。但是，不同的民族所處的地理環(huán)境和歷史環(huán)境不同，因而對(duì)不同的事物和經(jīng)歷有著不同的編碼（code），分類。在英語(yǔ)教學(xué)中加大英語(yǔ)文化滲透的力度，不僅可以增加學(xué)習(xí)的趣味性，也可以通過(guò)對(duì)文化的理解而更加得心應(yīng)手地應(yīng)用語(yǔ)言，在與游客交流的過(guò)程中涉及到他們的民族文化和語(yǔ)言文化會(huì)加大游客的好感，從而成為旅游業(yè)興旺的潛在推動(dòng)力。

2 旅游業(yè)的發(fā)展對(duì)英語(yǔ)文化傳播的促進(jìn)作用

在經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的今天，各國(guó)各地區(qū)都格外重視旅游業(yè)的發(fā)展。國(guó)外學(xué)者Donald （2004）等人根據(jù)波特的產(chǎn)業(yè)集聚理論從產(chǎn)業(yè)鏈和提高競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的角度來(lái)界定旅游產(chǎn)業(yè)集聚，提出了“旅游競(jìng)爭(zhēng)集聚”的概念（見(jiàn)圖1），他們認(rèn)為：旅游集聚是由有效的旅游供應(yīng)鏈組織起來(lái)的一系列旅游活動(dòng)和旅游服務(wù)，其目的是旅游目的地所有單位協(xié)同作用以便提高目的地的競(jìng)爭(zhēng)力。

旅游業(yè)的快速發(fā)展會(huì)帶來(lái)更多的游客，隨之而來(lái)的將是不同的語(yǔ)言與文化，這會(huì)極大地豐富當(dāng)?shù)匚幕蛊涓邪l(fā)展?jié)摿Γ矔?huì)給當(dāng)?shù)厝嗣駧?lái)更多更新的文化訊息。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，隨著旅游業(yè)的發(fā)展，人們的生活方式越來(lái)越西方化。在避暑山莊內(nèi)看到外國(guó)游客，再也不會(huì)像以前一樣圍著他們、盯著他們，指手畫(huà)腳，好像在動(dòng)物園里看熱鬧。更多的時(shí)候，人們會(huì)報(bào)以微笑或微微點(diǎn)頭，還有些青少年會(huì)用英語(yǔ)和他們打招呼。這一方面是全民素質(zhì)提高的體現(xiàn)，但另一方面也不得不承認(rèn)，旅游業(yè)的發(fā)展使人們對(duì)外國(guó)文化有了一定的了解，人們也越來(lái)越接受這種文化，實(shí)現(xiàn)了旅游的國(guó)際化。

在教學(xué)過(guò)程中如能有效地滲透此類文化訊息，則能更大限度地激發(fā)學(xué)生的興趣，并能使其切身感受到英語(yǔ)語(yǔ)言的實(shí)際用處，從而為培養(yǎng)綜合型英語(yǔ)人才做一定的貢獻(xiàn)，從而推動(dòng)英語(yǔ)教學(xué)改革的進(jìn)程。

簡(jiǎn)而言之，本文從以上方面對(duì)英語(yǔ)文化和承德市旅游業(yè)之間互相推動(dòng)的動(dòng)態(tài)關(guān)系作以客觀調(diào)查和研究，從而為相關(guān)人士提供參考，最大限度地發(fā)展承德市的旅游業(yè)，打造國(guó)際旅游城市形象，并同時(shí)改進(jìn)高校英語(yǔ)教學(xué)，促進(jìn)大學(xué)英語(yǔ)教學(xué)改革的發(fā)展。

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作者簡(jiǎn)介

第3篇：法律與文化的關(guān)系范文

1 當(dāng)代民俗文化保存?zhèn)鞑ガF(xiàn)狀

1.1  當(dāng)代民俗文化保存?zhèn)鞒忻媾R的形勢(shì)

我國(guó)歷史悠久、民族眾多、文化傳承歷久而彌堅(jiān)。但是，近代進(jìn)來(lái)，受到西方文明經(jīng)濟(jì)文化的沖擊十分巨大。建國(guó)以后，在漫長(zhǎng)的時(shí)間里，又面臨嚴(yán)峻的國(guó)內(nèi)及國(guó)際形勢(shì)，文化傳承出現(xiàn)斷層。改革開(kāi)放以后，雖然文化傳統(tǒng)開(kāi)始復(fù)蘇，但是又面臨高速的經(jīng)濟(jì)發(fā)展導(dǎo)致的拜金主義、唯利主義思潮的沖擊，同時(shí)城市化的發(fā)展與廣大鄉(xiāng)村地區(qū)的逐漸凋零，也使得民俗文化自然存在的土壤被破壞。

1.2 當(dāng)代民俗文化保存?zhèn)鞑サ闹饕问?/p>

當(dāng)前，民俗文化與民間藝術(shù)的保護(hù)與傳播主要依靠以下幾種形式：民俗博物館、生態(tài)博物館、民俗文化旅游。民俗博物館強(qiáng)調(diào)民俗風(fēng)物的保存保護(hù)、利用展示與組織特色活動(dòng)進(jìn)行民俗文化的傳播，常常利用傳統(tǒng)文物古建等為依托，如福建閩西的土樓民俗博物館。生態(tài)博物館往往以至今還存在的社會(huì)群落為依托，他們還居住在古來(lái)的村落中，按照古老的習(xí)俗與生態(tài)在生存，這往往也是民俗旅游的一種主要形式。

民俗文化旅游則涵蓋面極廣，而且往往與地域的自然生態(tài)景觀旅游相結(jié)合。以產(chǎn)業(yè)化的民俗旅游業(yè)來(lái)看，大多數(shù)都是以民俗文化村、民俗文化古建等為主要依托開(kāi)展活動(dòng)。

2 民俗博物館文化保護(hù)傳播與發(fā)展旅游的相互關(guān)系

當(dāng)前的民俗博物館，事實(shí)上有兩大類，一類是依托文物的傳統(tǒng)博物館，一類是功利性極強(qiáng)的“人造民俗館”。前者是當(dāng)前的主體，但是其往往在旅游策劃上下的功夫不足，缺乏主動(dòng)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)并弘揚(yáng)傳統(tǒng)文化的精神，在運(yùn)營(yíng)上往往是低調(diào)地等待參觀者上門(mén)。而在民俗風(fēng)物展示中，往往也以單調(diào)的文物及風(fēng)物展示為主，缺乏如同生態(tài)博物館那樣的“接地氣”，使得民俗展示成為了一種抽象的概念，使得參觀者無(wú)法深刻感受民俗文化的魅力。

人造民俗博物館，在底蘊(yùn)上有很大欠缺，開(kāi)業(yè)時(shí)由于宣傳與人們的好奇心理，往往能火爆一段時(shí)間，之后則客源不斷流失，甚至難以生存。傳統(tǒng)民俗博物館，還要擔(dān)負(fù)較重的文物保護(hù)工作，在旅游經(jīng)營(yíng)上，所下的精力往往不足，旅游活動(dòng)組織時(shí)往往缺乏內(nèi)涵，甚至只是以文物撐場(chǎng)面，但畢竟不是個(gè)個(gè)都是秦始皇兵馬俑博物館，無(wú)法將內(nèi)涵展示出來(lái)，終也只會(huì)流失客源，導(dǎo)致經(jīng)費(fèi)短缺。而依賴政府，畢竟不是長(zhǎng)久的發(fā)展之道。

因此，發(fā)展旅游、自力更生、生存并求發(fā)展，要與落實(shí)保護(hù)、展示底蘊(yùn)、提高內(nèi)涵相結(jié)合，才能更好地處理文物保護(hù)與開(kāi)拓市場(chǎng)之間的關(guān)系。

第4篇：法律與文化的關(guān)系范文

關(guān)鍵詞： 孝文化 當(dāng)代法律 融合途徑

一、孝文化與當(dāng)代法律融合的必要性

孝文化的產(chǎn)生和發(fā)展有特殊的社會(huì)歷史背景和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，在新時(shí)代孝文化存在許多與當(dāng)代法律相抵觸的因素。主要有以下表現(xiàn)：第一，孝文化強(qiáng)調(diào)父母的權(quán)利和權(quán)威，忽視子女的權(quán)利。這與當(dāng)代法律強(qiáng)調(diào)的權(quán)利義務(wù)平等和法律面前人人平等的精神不相符。第二，孝文化強(qiáng)調(diào)父母在人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)和婚姻方面對(duì)子女的絕對(duì)支配地位，這與當(dāng)代法律強(qiáng)調(diào)的婚姻自由理念及財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬精神相悖。第三，孝文化中替親代刑、加重刑罰及親親相隱的規(guī)定與現(xiàn)代刑罰原則和精神相抵觸。因此，我們有必要用現(xiàn)代法律的精神和規(guī)定重新審視古法孝文化，達(dá)到孝文化與當(dāng)代法律相融合并相互促進(jìn)的目的。

二、孝文化與當(dāng)代法律融合的具體途徑

（一）實(shí)現(xiàn)孝文化與法律規(guī)范的互助

一方面實(shí)現(xiàn)孝文化的法律化，把孝道行為規(guī)范到法律，用法律的高度規(guī)范調(diào)整人們的行為，這也是我國(guó)現(xiàn)代立法的價(jià)值取向之一。當(dāng)孝倫理上升為法律時(shí)，它就是一種對(duì)全社會(huì)的硬性要求，孝因而得到強(qiáng)化和強(qiáng)制實(shí)施。另一方面要實(shí)現(xiàn)法律規(guī)范的倫理化。許多起規(guī)范作用的法律會(huì)隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和民眾道德水準(zhǔn)的提高逐漸退出法律領(lǐng)域，當(dāng)這些法律規(guī)范被違反的可能性大大降低時(shí)，它們就會(huì)從法律體系中抽離出來(lái)，變?yōu)榈赖聜惱硪?guī)范。比如，當(dāng)子女應(yīng)定期回家探望老人、子女贍養(yǎng)老人成為全社會(huì)的共識(shí)，其實(shí)就變成了人們內(nèi)心的一種信念，變成全社會(huì)的一種倫理規(guī)范，不再需要法律的規(guī)制。

（二）實(shí)現(xiàn)“孝”信仰與法律信仰的互通

第一，實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)“孝”的信仰的轉(zhuǎn)化。傳統(tǒng)的孝的信仰形成和發(fā)展的特定經(jīng)濟(jì)條件和社會(huì)背景，決定在當(dāng)代繼續(xù)維持傳統(tǒng)的孝倫理已不可能，而傳統(tǒng)孝倫理中鮮活的成分應(yīng)當(dāng)讓其發(fā)揮作用，增添亮色。家庭倫理關(guān)系應(yīng)該是和諧、平等的，在家庭關(guān)系中，要自覺(jué)剔除那些與當(dāng)代法律相沖突的思想和觀念，樹(shù)立新型的孝的觀念和信仰，不僅應(yīng)該關(guān)心父母的物質(zhì)生活，更應(yīng)該關(guān)心父母的精神生活，幫助父母建立與新社會(huì)的連接，緊跟新時(shí)代的步伐，與現(xiàn)代生活建立緊密聯(lián)系。

第二，現(xiàn)代法律信仰的生成。法律信仰的生成，從外在的強(qiáng)制方面，要完善孝道方面的立法，只有做到有法可依，法律信仰的生成才有依據(jù)。通過(guò)法律剔除現(xiàn)代孝道倫理中不合理成分，使我國(guó)的立法體現(xiàn)我國(guó)孝文化的精神，并把諸如和諧、關(guān)愛(ài)等孝的基本觀念融入法律精神中，一方面規(guī)范人們的行為，另一方面把法律規(guī)定內(nèi)化于心，促成法律信仰的生成，達(dá)到現(xiàn)代法律與孝文化的融合。對(duì)于個(gè)體內(nèi)在來(lái)說(shuō)，要自覺(jué)用法律的精神指導(dǎo)自己的行為，對(duì)法律所體現(xiàn)的價(jià)值取向產(chǎn)生深切體會(huì)，把孝道內(nèi)化于心，進(jìn)而培養(yǎng)一定的法律情感，最后達(dá)到法律信仰的生成。

（三）實(shí)現(xiàn)孝文化功能與法律功能的互補(bǔ)

孝文化與法在功能上互補(bǔ)必須建立相應(yīng)的機(jī)制。第一，以孝文化精神指引立法。現(xiàn)代社會(huì)的依法治國(guó)，不僅要求有完備的法律作為依據(jù)，而且要求法律本身具有合理的道德價(jià)值。以孝為核心內(nèi)容的倫理思想是中國(guó)倫理道德的支柱，是中華民族共同的文化心理。因此，孝文化需要與法律互動(dòng)，將人們公認(rèn)并接受但法律尚未規(guī)定的道德觀念轉(zhuǎn)化為法律規(guī)范，并隨著道德的變化對(duì)已制定的法律進(jìn)行必要修改、補(bǔ)充和完善。

第二，以孝文化精神規(guī)范執(zhí)法者的執(zhí)法。法律的貫徹實(shí)施，在很大程度上取決于執(zhí)法主體的道德能力，執(zhí)法質(zhì)量與執(zhí)法者的道德素質(zhì)和水平有很大關(guān)系。這就要求執(zhí)法主體有良好的法律職業(yè)道德，這樣才能夠在履行自己職務(wù)的過(guò)程中忠于職守、廉潔公正。孝文化不僅能對(duì)人的內(nèi)心形成一定的約束力和塑造力，而且能對(duì)人的思維方式和行為模式產(chǎn)生潛移默化的、深遠(yuǎn)的影響。孝文化蘊(yùn)含的公平、和諧、自律及推己及人的內(nèi)涵能激勵(lì)執(zhí)法人員以更積極健康的心態(tài)投入工作中，以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，以法律的標(biāo)準(zhǔn)要求自己的執(zhí)法行為，從而使法律和孝文化的精神在人的主體身份上達(dá)到融合。

第三，以孝文化精神制約守法者的心態(tài)。大多數(shù)社會(huì)成員守法，并不單單是因?yàn)榉删哂袕?qiáng)制性，在多數(shù)情況下是由他們對(duì)法律遵守的義務(wù)感和對(duì)違反法律的羞恥心而守法。孝文化具有豐富的內(nèi)涵，它不僅能調(diào)整家庭成員之間的關(guān)系，而且能調(diào)節(jié)更廣泛的人際關(guān)系甚至社會(huì)關(guān)系。所謂“修身、齊家、治國(guó)、平天下”強(qiáng)調(diào)的人生追求及“老吾老以及人之老、幼吾幼以及人之幼”的追求和諧關(guān)系，對(duì)于調(diào)節(jié)人們的道德心理起到了積極作用。孝文化內(nèi)化于人們的心理，當(dāng)個(gè)體置身于更大的環(huán)境范圍內(nèi)時(shí)，能用孝文化的精神更好地約束自己的行為，自覺(jué)地遵守法律的規(guī)定，使孝文化的精神和法律的精神融為一體。

參考文獻(xiàn)：

[1]肖群忠.孝與中國(guó)文化[M].北京：人民出版社，2001.

第5篇：法律與文化的關(guān)系范文

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)文化 梁漱溟 倫理關(guān)系 禮俗 法律

在當(dāng)代，梁漱溟先生是著名的學(xué)者、思想家、教育學(xué)家和社會(huì)活動(dòng)家，他一生致力于人生與社會(huì)的問(wèn)題，并進(jìn)行積極的理論和實(shí)踐探索，著作頗豐。同時(shí)在當(dāng)代新儒學(xué)家中，他看待中國(guó)問(wèn)題和文化的角度與眾不同，他把中國(guó)傳統(tǒng)文化中的許多特殊現(xiàn)象歸因于中國(guó)社會(huì)的倫理性質(zhì)。

1949年出版的《中國(guó)文化要義》是梁漱溟先生出版的著作中最具有代表意義的著作之一，在該著中，梁先生主要闡釋了對(duì)中國(guó)歷史和文化獨(dú)特見(jiàn)解。究竟什么是法？法律、道德、宗教、禮俗之間到底存在著怎樣的關(guān)系？凡此種種，都是梁漱溟先生的思考所在。通讀全文，先生似乎未曾也無(wú)意于對(duì)法或者法律下一個(gè)學(xué)院式的定義，正如不曾對(duì)纏繞其一生的所謂“文化”下過(guò)一個(gè)學(xué)院式的定義。在西方勢(shì)力入侵中國(guó)，西潮席卷神州，傳統(tǒng)的中國(guó)人世生活與人間秩序不敷應(yīng)對(duì)，而中國(guó)人的精神實(shí)際上流離失所的20世紀(jì)初年，象梁氏這樣的知識(shí)公民，其心智必?zé)o暇于純知識(shí)性的考量。雖則如此，今日我們后人展讀其著，發(fā)現(xiàn)他心中卻并非沒(méi)有一個(gè)關(guān)于“法”或“法律”的確定的理念預(yù)設(shè)與預(yù)期，實(shí)際上，此一理念且呈現(xiàn)出一種極其復(fù)雜的面相和相當(dāng)廣泛的涵量，正象以“生活樣法”一言以蔽之的“文化”背后之涵蘊(yùn)無(wú)窮。[1]

一方面，中國(guó)社會(huì)在梁漱溟的眼中是“以道德代宗教，以禮俗代法律”的社會(huì)，它融國(guó)家于社會(huì)人倫之中，納政治于禮俗教化之中，而以道德統(tǒng)括文化，或至少是在全部文化中道德氣氛特重。而西洋社會(huì)則與我國(guó)社會(huì)形態(tài)大相徑庭，它在中古社會(huì)時(shí)期依靠著宗教，在近代社會(huì)則依靠著法律來(lái)維持著它的社會(huì)發(fā)展。

張東蓀先生在其所著《理性于民主》一書(shū)上說(shuō)，自古希臘羅馬以來(lái)，彼邦組織與秩序即著見(jiàn)于其法律。惟中國(guó)不然。中國(guó)自古所謂法律，不過(guò)是刑律；凡所規(guī)定都必與刑罰有關(guān)。它卻沒(méi)有規(guī)定社會(huì)組織之功用，而只有防止人破壞已成秩序之功用。社會(huì)組織與秩序大部分存在于“禮”中，以習(xí)慣法行之，而不見(jiàn)于成文法。[2]

從以上這些論述中不難看出，中國(guó)傳統(tǒng)的法律思想更多的是基于人們?nèi)粘Ｉ畛Ｒ?guī)與一般常理的肯定與積累，因此多數(shù)人的生活有了秩序。換句話來(lái)說(shuō)，就是基于人們相互間秩序的常規(guī)合理化，生活習(xí)慣逐漸地常理化。其實(shí)，法律所表現(xiàn)出來(lái)的規(guī)則就是人們?nèi)粘Ｉ钪械囊?guī)則，法律所呈現(xiàn)的意義就是人們生活中顯現(xiàn)出來(lái)的意義。

另一方面，傳統(tǒng)中國(guó)的社會(huì)組織是以倫理情誼作為整個(gè)社會(huì)關(guān)系的出發(fā)點(diǎn)，一切以人情為重，倫理因?yàn)槿饲榈拇嬖诙辛瞬灰粯拥囊饬x，因此一切法律都基于義務(wù)觀念而非權(quán)利觀念而設(shè)立；同時(shí)，傳統(tǒng)中國(guó)這一不像國(guó)家的國(guó)家，沒(méi)有階級(jí)的流轉(zhuǎn)圓通的四民社會(huì)，只知道有君臣官民彼此間倫理的義務(wù)，而沒(méi)有國(guó)民與國(guó)家之間的團(tuán)體關(guān)系，通常情況下，國(guó)家與人民之間的關(guān)系更像是陌生人，于此造成傳統(tǒng)中國(guó)法律雖然早就有諸如《唐律》之類的成文法典，但卻不像西方那樣走成型的私法─權(quán)利意識(shí)的路子，因而傳統(tǒng)的法律也就沒(méi)有了公法與私法、民法與刑法的分別了。

中國(guó)倫理本位的社會(huì)結(jié)構(gòu)， 即是以家庭結(jié)構(gòu)為模式來(lái)架構(gòu)整個(gè)社會(huì)關(guān)系的。亦如梁漱溟先生所描述的：人一生下來(lái)，便有與他相關(guān)系之人（父母，兄弟等），人生且將始終在與人相關(guān)系中而生活（不能離社會(huì)），如此則知，人生實(shí)存于各種關(guān)系之上。此種種關(guān)系，既是種種倫理。倫者，倫偶，正指人們彼此之相與，相與之間，關(guān)系遂生，家人父子，是其天然基本關(guān)系，故倫理首重家庭。在以家為本位的社會(huì)制度中，所有一切的社會(huì)組織均已家為中心，所有一切人與人的關(guān)系，都須套在家的關(guān)系中。是關(guān)系，皆是倫理；倫理始于家庭，而不止于家庭。 [3]將家庭關(guān)系模式推廣于整個(gè)社會(huì)，必然會(huì)產(chǎn)生一個(gè)親疏近遠(yuǎn)的“圈”，這個(gè)“圈”并不是西方社會(huì)中所謂的集團(tuán)組織，它是以親緣關(guān)系作為紐帶，強(qiáng)調(diào)道德禮俗的約束，這是中國(guó)社會(huì)不同于西方社會(huì)的特質(zhì)之一。著名的社會(huì)學(xué)家先生在談到中西社會(huì)結(jié)構(gòu)不同時(shí)說(shuō)西方社會(huì)是團(tuán)體格局，中國(guó)社會(huì)結(jié)構(gòu)是差序格局，即以己為中心，如一石子入水所產(chǎn)生的一輪輪波紋，波紋所及就是自己可以產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系，于此關(guān)系之親疏近遠(yuǎn)厚薄也就此形成。這種建立在血緣關(guān)系基礎(chǔ)上的倫理道德體系，本質(zhì)上屬于禮俗的范疇，它恰恰是維持傳統(tǒng)社會(huì)秩序的關(guān)鍵所在，亦即傳統(tǒng)的法律規(guī)范。

從梁漱溟先生有關(guān)法的概念的認(rèn)知，其內(nèi)涵是相當(dāng)豐富的，涉及的深層次文化背景也是十分宏大的。在他看來(lái)， 中國(guó)文化所追求的合理的人世生活與人間秩序的最高價(jià)值， 即是“合理”， 不僅是人際關(guān)系的合理， 更重要的是人類自身的內(nèi)在和諧。這種“合理生活”的“合理”， 不僅指合理性， 即合乎道理與情理， 同時(shí)意味著“合價(jià)值性”， 即合乎人之為人的向上提升、而非僅僅出入于“欲望”之間的人生追求，只有這樣，才能引導(dǎo)人類社會(huì)走向正確的方向。

注釋：

[1]許章潤(rùn).法的概念：規(guī)則及其意義——梁漱溟法律思想研究之一[J].華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2004， （1）： 3.

[2]梁漱溟.中國(guó)文化要義[M].上海：上海人民出版社，2005： 107.

[3]梁漱溟.中國(guó)文化要義[M].上海：上海人民出版社，2005： 72.

參考文獻(xiàn)：

[1]梁漱溟.中國(guó)文化要義[M].上海：上海人民出版社，2005.

[2]梁漱溟.東西文化及其哲學(xué)[M].北京：商務(wù)印書(shū)館，2005.

[3]許章潤(rùn).論梁漱溟對(duì)西方法律的理解[J].中外法學(xué)， 1998， （6）： 20—28.

[4]許章潤(rùn).法的概念：規(guī)則及其意義——梁漱溟法律思想研究之一[J].華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2004， （1）： 3—13.

第6篇：法律與文化的關(guān)系范文

何謂文化，至今學(xué)術(shù)界尚無(wú)定論。據(jù)《大英百科全書(shū)》統(tǒng)計(jì)，對(duì)文化的闡釋在西方歷史上就有160多種，可謂見(jiàn)仁見(jiàn)智，眾說(shuō)紛紜。如有“理性的實(shí)體”、“理想的類型”、“社會(huì)的遺傳”、“行為方式的總和”、“民族精神的體現(xiàn)”、“生活模式”等。文化的定義如此富有彈性，皆因它非一種確定不變的東西。按照理論，文化作為一種上層建筑，必然受到其所處時(shí)代的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的制約，人類歷史發(fā)展的多樣性導(dǎo)致了多元的文化，人們對(duì)其理解的多樣性也乃情理之中的事了。盡管如此，文化中所包含的共同的東西已為大多學(xué)者所首肯，這正如19世紀(jì)的人類學(xué)家愛(ài)德華·泰勒所述：“文化是一個(gè)復(fù)雜的整體，其中包括知識(shí)、信仰、藝術(shù)、道德、風(fēng)俗，以及作為社會(huì)成員之個(gè)人所獲得的任何其他能力和習(xí)慣”。依此定義，法律正是文化的題中應(yīng)有之義。

傳統(tǒng)是一種歷史的沉淀。在漫長(zhǎng)的歷史進(jìn)程中，中國(guó)逐漸創(chuàng)造了源遠(yuǎn)流長(zhǎng)、一脈相承、獨(dú)具特色的法律文化。但在看待傳統(tǒng)法律文化的問(wèn)題上，不同學(xué)者有不同見(jiàn)解。主要觀點(diǎn)有：（1）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化重法典，慣于把有關(guān)社會(huì)規(guī)范和制度用文字記載下來(lái)；（2）傳統(tǒng)法律文化是以天理作為法的理論依據(jù)，并以合乎天理作為法的指導(dǎo)思想；（3）傳統(tǒng)法律文化是禮法并用，以禮為主，傳統(tǒng)法制與倫理道德交織在一起，本質(zhì)上屬于倫理法；（4）傳統(tǒng)法律文化是以刑律為核心，融道德習(xí)俗、家規(guī)、鄉(xiāng)約為一體，強(qiáng)調(diào)禮治，重視德治，實(shí)行人治，將禮樂(lè)的教化與道德的約束置于重要地位，而把法作為治國(guó)的輔助手段；（5）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是法自君出，君權(quán)高于法律，官吏享有特權(quán)，缺乏權(quán)利意識(shí)，“民刑不分”、“諸法合體”、律外有“法”等;（6）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是法治與禮治的配合，法治與人治的并行；（7）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化屬于一種典型的農(nóng)業(yè)文明法律文化形態(tài)，法律與世俗倫理渾然一體，重調(diào)解、息事寧人、平爭(zhēng)止訟；（8）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的基本精神是與“個(gè)人本位”相對(duì)應(yīng)的“集體本位”，是從維護(hù)社會(huì)整體安寧的角度出發(fā)來(lái)設(shè)計(jì)個(gè)人權(quán)利，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的宏觀樣式是“成文法”與“判例法”相結(jié)合的“混合法”等等，不足而論。

二、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的糟粕

由于中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是屬于剝削階級(jí)的上層建筑，是為維護(hù)不合理的剝削制度服務(wù)的，從而使它不可避免地帶有反人民性、反進(jìn)步性的糟粕。這部分的內(nèi)容主要表現(xiàn)為：

（一）義務(wù)本位觀

中國(guó)古代經(jīng)濟(jì)是自給自足的封閉的自然經(jīng)濟(jì)，在這種經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)中，人與人的關(guān)系只能是一種人身依附關(guān)系，法律也是以確認(rèn)依附關(guān)系作為基本的價(jià)值目標(biāo)，正是在這一法律調(diào)整的基礎(chǔ)上，形成了以義務(wù)本位為特點(diǎn)的法律文化。這就導(dǎo)致了它與現(xiàn)代法治的最大區(qū)別在于前者以義務(wù)為本位，后者以權(quán)力為本位。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的義務(wù)本位觀把法律作為控制和規(guī)范被統(tǒng)治者的一種工具和手段，法的主要作用是控制被統(tǒng)治者從而使其缺乏了自身的獨(dú)立性和應(yīng)有功能，缺乏了對(duì)人民權(quán)利的保護(hù)。

（二）君權(quán)至上

在中國(guó)古代，皇帝是最高統(tǒng)治者，他的言行就是最高的法律。中國(guó)四千余年來(lái)一直是人治傳統(tǒng)，崇尚等級(jí)、特權(quán)和服從，如“法自君出”，特權(quán)不僅合法而且還合乎天理，正所謂“刑不上大夫，禮不下庶民”。

（三）法律工具主義

在中國(guó)古代社會(huì)，法律從來(lái)就是作為工具而不是作為一種制度的精神或靈魂出現(xiàn)的。中國(guó)古代法律，盡管發(fā)展到唐朝時(shí)期在形式和內(nèi)容上都相當(dāng)完備，從而成為亞洲各國(guó)效仿的范本，但究其內(nèi)涵，也不過(guò)是相對(duì)完備的供統(tǒng)治者使用的工具而已。在這種法律中，沒(méi)有也不可能有法治的精神，統(tǒng)治者可以法外行事、法外用刑，只要符合當(dāng)時(shí)他們的統(tǒng)治需要，他們就可以任何統(tǒng)治意志用法的形式表現(xiàn)出來(lái)。

（四）泛道德主義

在中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中，道德對(duì)于法律的介入是廣泛的和普遍的，如“三綱五常”、“親親”、“尊尊”等，法律道德生活的表現(xiàn)形式，與自然經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的各種道德信條被大量地納入律條之中，被作為國(guó)家法律的意志固定下來(lái)。從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，中國(guó)的法律文化實(shí)際上是倫理型的法律文化。在這種傳統(tǒng)的支配下，我們就不難理解，古代最高的政治理想就是希望有賢明的君主出現(xiàn)，所以“文景之治”、“貞觀之治”被歷代統(tǒng)治者視為太平盛世而大加贊賞。但道德的廣泛入律，恰好是君權(quán)至上、義務(wù)本位等文化傳統(tǒng)在形式上的支持，也是傳統(tǒng)中國(guó)法律文化走不上現(xiàn)代化之路的癥結(jié)所在。

（五）民刑不分，刑罰殘酷

在中國(guó)整個(gè)法律文化中，刑法文化的發(fā)展是最全面的。歷代社會(huì)，尤其是在漫長(zhǎng)的封建社會(huì)時(shí)期，統(tǒng)治者們所指定的法典其內(nèi)容往往都是刑法內(nèi)容，即使就是純粹的民事糾紛，官方也無(wú)一例外地使用刑法的手段加以處理。現(xiàn)代意義上的民法中最基本的概念如“主體平等”、“契約關(guān)系”、“不告不理”等在中國(guó)古代社會(huì)從未出現(xiàn)過(guò)。而且，古代社會(huì)的刑罰手段也是極其殘酷、令人發(fā)指的，如“五刑”等。

三、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的精華

應(yīng)該看到，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化曾給我們民族增添了光彩，它向世界傳遞過(guò)智慧之火，也為我們現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展提供了一筆寶貴的財(cái)富。這大致包括：

（一）重視道德的教化作用

前文我們談到過(guò)泛道德主義，這是一種道德作用過(guò)極的現(xiàn)象，但我們并不否認(rèn)道德的教化作用。法律作為一種上層建筑，它只能規(guī)范人們的外部行為而不能洗滌人們的心靈，而道德恰恰相反，它主要著重影響人們的內(nèi)心世界，教導(dǎo)人們“向上”、“重禮”。這也是當(dāng)今我們社會(huì)主義文化建設(shè)需要加強(qiáng)的部分。

（二）關(guān)注集體、國(guó)家和社會(huì)

中國(guó)古代社會(huì)強(qiáng)調(diào)“集體”觀念，“天下興亡，匹夫有責(zé)”等。這種“集體本位”精神雖然往往忽視了個(gè)人的權(quán)利和自由，但它卻激勵(lì)了我們一代又一代人為國(guó)捐軀，血灑沙場(chǎng)。

（三）重視生命

中國(guó)古代社會(huì)雖然創(chuàng)制了許多刑罰，但由于儒家的教化作用，自漢代漢文帝以來(lái)，幾乎歷代君主都比較重視生命，并為此創(chuàng)制了一些頗具特色的法律規(guī)定，諸如：錄囚、秋冬行刑、復(fù)奏、秋審朝審等恤刑制度。在近代以前的世界范圍內(nèi)，這些規(guī)定和制度稱得上是仁慈的、人道的。

（四）從嚴(yán)治吏

我們應(yīng)該看到，在中國(guó)古代社會(huì)，雖然官官相護(hù)的現(xiàn)象很普遍，但有許多君主也很重視治吏的作用，并制定了許多職官制度，明朝《大明律》就是一例證。《大明律》中設(shè)有“貢舉非其人”、“舉用有過(guò)官吏”、“擅離職役”、“官吏赴任過(guò)限”等罪名，其中有些規(guī)定至今仍不失為良法。

（五）樸素的唯物主義、辯證法和無(wú)神論精神

古代的中國(guó)人沒(méi)有那種“人生即有罪”的贖罪感和禁欲主義傾向，也沒(méi)有視犯罪為對(duì)神的凌瀆的觀念，殷商的平民就以“攘竊神抵犧牲”表示了無(wú)畏的精神，戰(zhàn)國(guó)時(shí)的韓非曾明確指出：“治世之民，不與鬼神相害也”，“恃鬼神者慢于法”。這就完全排除了鬼神在立法中的地位。在立法上，他們總結(jié)出“維齊非齊”、“世輕世重”的原則，正確處理了繼承與創(chuàng)新的關(guān)系。

四、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的發(fā)展方向

雖然一定的文化是一定社會(huì)的政治和經(jīng)濟(jì)在觀念和形態(tài)上的反映，但文化具有延續(xù)性和繼承性，我們不能割斷歷史。十七屆六中全會(huì)提出的文化建設(shè)也應(yīng)包括法律文化建設(shè)。因此，在法治國(guó)家建設(shè)的道路上，法律文化建設(shè)是個(gè)極其重要的方面。那么，怎么才能搞好法律文化建設(shè)呢？筆者認(rèn)為，我們應(yīng)從現(xiàn)實(shí)出發(fā)，對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)的法律文化采取辯證的態(tài)度，對(duì)于糟粕部分，因其與我們現(xiàn)代法制建設(shè)相沖突，所以我們應(yīng)予以堅(jiān)決拋棄；對(duì)于精華部分，我們也需要與現(xiàn)代社會(huì)法律文化相整合，才能使其有效地發(fā)揮作用。要傳承和發(fā)展中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，就必須解決好以下幾個(gè)方面的沖突問(wèn)題。

（一）傳統(tǒng)禮治法律文化與現(xiàn)代法制精神的沖突

社會(huì)主義法制的完善是以現(xiàn)代法制精神為基礎(chǔ)的,也就是通過(guò)統(tǒng)一立法、執(zhí)法、守法和法律監(jiān)督,來(lái)保障法律至高無(wú)上的地位和權(quán)威。而傳統(tǒng)法律文化在行為模式和人格結(jié)構(gòu)方面已積淀為固有的大眾法律心理。人們的法律人格建立是以等級(jí)倫理為基礎(chǔ),自我權(quán)利意識(shí)淡薄,個(gè)體法律意識(shí)的價(jià)值尺度仍然是道德倫理的標(biāo)準(zhǔn),而不是權(quán)利義務(wù)觀念,從而使我國(guó)的法制建設(shè)缺乏個(gè)體意識(shí)的基礎(chǔ)。改革開(kāi)放以來(lái),人們重義輕利,安貧樂(lè)道,輕視物質(zhì)利益的傳統(tǒng)觀念發(fā)生了很大變化,但現(xiàn)代法制所要求的平等獨(dú)立、等價(jià)有償、自愿公平,誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的法制精神在人際物質(zhì)利益關(guān)系中并未得到貫徹,代之而起的則是各種非法經(jīng)營(yíng)猖獗,執(zhí)法不規(guī)范,使社會(huì)物質(zhì)利益關(guān)系嚴(yán)重失衡。

（二）“官本位”與“主體權(quán)利意識(shí)”的沖突

在傳統(tǒng)法律文化中“官本位”體現(xiàn)于法律文化結(jié)構(gòu)的各要素中。既體現(xiàn)于大眾的心理和行為,又反映在社會(huì)法制之中。呈現(xiàn)出“官”高于“民”,權(quán)力不能得到有效的制度性制約,官享有廣泛的特權(quán),從而淡化了社會(huì)主體的權(quán)利意識(shí)和平等觀念。“官”成為社會(huì)價(jià)值選擇的唯一中心,社會(huì)價(jià)值選擇嚴(yán)重失衡,不能形成市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所需要的平等、多元、開(kāi)放的結(jié)構(gòu)。

（三）司法權(quán)與行政權(quán)的沖突

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的司法權(quán)幾千年來(lái)一直依附于行政權(quán),沒(méi)有獨(dú)立于行政權(quán)之外的司法制度和司法程序。雖然我國(guó)《憲法》規(guī)定“司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立辦案,不受任何個(gè)人和團(tuán)體的干涉”,但由于受傳統(tǒng)法律文化的影響,行政權(quán)依然或輕或重地?fù)p害了司法權(quán)的獨(dú)立性。當(dāng)前在司法實(shí)踐中嚴(yán)重存在的“地方保護(hù)主義”和以權(quán)壓法現(xiàn)象,就是典型的例證。

第7篇：法律與文化的關(guān)系范文

關(guān)鍵詞法律文化 法治 異質(zhì)性

一、兩岸法律文化的同根性

（一）法律文化的內(nèi)涵

自從1969年勞倫斯·弗里德曼正式使用“法律文化”這個(gè)概念以來(lái)，法律文化便開(kāi)始在社會(huì)流傳開(kāi)來(lái)。一般認(rèn)為，法律文化是指一個(gè)民族或國(guó)家在長(zhǎng)期的共同生活過(guò)程中所認(rèn)同的、相對(duì)穩(wěn)定的、與法和法律現(xiàn)象有關(guān)的制度、意識(shí)和傳統(tǒng)學(xué)說(shuō)的總體。所以法律文化是建立在一定社會(huì)物質(zhì)生活條件的基礎(chǔ)上，包括國(guó)家政權(quán)所創(chuàng)制的法律規(guī)范、法律制度，以及人們關(guān)于法律現(xiàn)象的態(tài)度、價(jià)值、信念、心理、感情、習(xí)慣及理論學(xué)說(shuō)的復(fù)合有機(jī)體。

（二）兩岸傳統(tǒng)文化的同源性

文化是一個(gè)民族的靈魂和血脈，中華民族在上下五千年的繁衍生息中，創(chuàng)造了獨(dú)具特色、瑰麗燦爛的中華文化，它的歷史源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，擁有博大精深和海納百川的深刻內(nèi)涵。這種優(yōu)良的傳統(tǒng)道德文化品質(zhì)不僅造就了中華五千年的燦爛文明史，而且對(duì)海峽兩岸文化的發(fā)展產(chǎn)生了積極而深遠(yuǎn)的影響。

臺(tái)灣文化是中華文化的一個(gè)重要的組成部分，從歷史上看，臺(tái)灣是一個(gè)移民社會(huì)，主要是由福建、廣東移民開(kāi)發(fā)的，隨著移民不斷移居臺(tái)灣，中華文化也在臺(tái)灣得以傳播。對(duì)臺(tái)灣文化的追根溯源，使我們清晰地看到臺(tái)灣文化的源頭在閩粵，在河洛，在遼闊的華夏大地。我們不僅看到兩岸人民在語(yǔ)言文字、飲食起居、民間工藝等風(fēng)格上十分一致，還發(fā)現(xiàn)兩岸擁有著共同的風(fēng)俗習(xí)慣、民間信仰，諸如敬天思想、祖先祭祀、宗教崇拜、婚喪禮俗、節(jié)日習(xí)俗。由此可見(jiàn)，臺(tái)灣文化是建立在中原文化傳播基礎(chǔ)之上的一種地域文化，它的形成和發(fā)展豐富了中華文化的內(nèi)涵，兩岸文化同屬中華文化，具有共同的文化根基。

（三）兩岸法治思想的同一性

1．儒家法治思想對(duì)兩岸法律文化的影響

儒家法治思想源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，博大精深，

（四）法律制度對(duì)臺(tái)灣法律文化的保障

臺(tái)灣的法律制度體現(xiàn)了現(xiàn)代法治的精神。首先，臺(tái)灣建立了以代議政治為特征,以行政、立法、司法三權(quán)分立為原則，以選舉制、議會(huì)制、政黨制為基礎(chǔ)的資產(chǎn)階級(jí)民主政治體制；確立法律至上、權(quán)力服從于法律的原則，基本實(shí)現(xiàn)了從人治向法治的轉(zhuǎn)變；提出法律面前人人平等的口號(hào)，保障人民的基本人權(quán)；把司法從行政中分離出來(lái)，建立公開(kāi)審判制度、陪審制度和律師制度，保證司法獨(dú)立。其次，臺(tái)灣地區(qū)的法制建設(shè)仿照大陸法系，分門(mén)別類制定了一系列的法律法規(guī)。第一，制定了民法典及配套的法規(guī)和商事部門(mén)法，建立了民商法體系，民商法理論研究成績(jī)斐然；第二，完善法律的結(jié)構(gòu)體例，制定了一系列含有自身單獨(dú)調(diào)整對(duì)象的法律、法令，邁向了法制現(xiàn)代化的重要一步。因此，由于臺(tái)灣法律制度的健全與完善，對(duì)于臺(tái)灣法律文化的現(xiàn)代化建設(shè)起到了至關(guān)重要的作用。

三、兩岸法律文化的融合

（一）兩岸法律文化融合的途徑和方式

當(dāng)前兩岸在經(jīng)貿(mào)、文化等方面已經(jīng)形成較為穩(wěn)定的、經(jīng)常性的溝通平臺(tái)，而法律文化方面的交流合作卻剛剛開(kāi)始，這方面的交流對(duì)于促進(jìn)兩岸關(guān)系在各個(gè)領(lǐng)域的持續(xù)加強(qiáng)，推動(dòng)海峽兩岸的和平至關(guān)重要。

兩岸法律文化融合的途徑和方式可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行開(kāi)展：首先，由法學(xué)界的交流作為平臺(tái)，加快法學(xué)交流的步伐，深入探討并積極付諸行動(dòng)的重要問(wèn)題。其次，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)司法協(xié)作，特別是涉及民生與經(jīng)貿(mào)等司法實(shí)務(wù)問(wèn)題上的交流合作，進(jìn)行更深入的交流和協(xié)作，從而為兩岸的民眾往來(lái)和經(jīng)貿(mào)發(fā)展提供更加有效的法律保障和法律服務(wù)。最后，應(yīng)當(dāng)多開(kāi)展一些具有理論價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義的法律文化互動(dòng)交流活動(dòng)，這樣必將有力地推動(dòng)兩岸的法律交流和司法協(xié)作，開(kāi)創(chuàng)兩岸法律交流合作的新境界，擘畫(huà)兩岸法律交流合作的新前景，從而有力推動(dòng)兩岸關(guān)系朝著均衡、普惠、共贏的方向發(fā)展。

（二）兩岸法律文化融合的意義與目標(biāo)

第8篇：法律與文化的關(guān)系范文

摘要：司法權(quán)威與權(quán)利文化是互動(dòng)關(guān)系。司法權(quán)威植根于特定的文化基礎(chǔ)中，權(quán)利文化的內(nèi)核決定了司法權(quán)威的價(jià)值取向，并給司法權(quán)威成長(zhǎng)提供了觀念性動(dòng)力，因之，擴(kuò)張和保障權(quán)利構(gòu)成了司法審查權(quán)威的文化基石。而司法權(quán)威的樹(shù)立也促進(jìn)了主流法律文化的形成。

司法權(quán)威作為一種現(xiàn)代法治理念和糾紛處理制度植根于特定的文化基礎(chǔ)中。離開(kāi)了特定的文化給養(yǎng)，司法的權(quán)威性理念難以形成，離開(kāi)了特定的文化的支持，權(quán)威性的司法制度也難以確立。政治國(guó)家與市民社會(huì)的分離、互動(dòng)這種西方社會(huì)結(jié)構(gòu)對(duì)西方訴訟文化以及司法制度的發(fā)展產(chǎn)生了十分深刻的影響并構(gòu)成了西方司法權(quán)威文化的深厚的社會(huì)基礎(chǔ)。一方面，市民社會(huì)從政治國(guó)家中分離出來(lái)，形成了市民社會(huì)獨(dú)特的權(quán)利觀念和通過(guò)司法實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的理念。另一方面，代議制民主制的確立和發(fā)展形成了權(quán)力制約的政治體制，從而政府乃產(chǎn)生于人民的授權(quán)，其權(quán)力行使的目的是保障人民自由、平等和權(quán)利的價(jià)值理念得以制度化。因此政治權(quán)力應(yīng)當(dāng)分立和受到制約的民主文化也就隨之產(chǎn)生。這種以權(quán)利為本位的文化構(gòu)成違憲審查制度的文化基石，使得違憲審查的司法權(quán)威獲得了普遍的社會(huì)價(jià)值認(rèn)同。

一、權(quán)利意識(shí)確立了司法調(diào)整的權(quán)威性地位

毋容置疑，權(quán)利文化是法律文化的重要內(nèi)容，而法律文化是人類文化的最重要的組成部分之一，它是人類社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物。學(xué)術(shù)界對(duì)法律文化的界定有諸多差異，都有其合理性。但在我們看來(lái)，法律文化主要是法律制度和法律觀念的復(fù)合體。而所謂權(quán)利文化是法治社會(huì)的表征、是權(quán)利意識(shí)和觀念的總合；同時(shí)，權(quán)利本位在法律制度中得到確認(rèn)，成為現(xiàn)代法律文化的主流并構(gòu)成現(xiàn)代法律文化的核心。其豐富的內(nèi)涵表現(xiàn)為：權(quán)利文化是一種理性文化，它內(nèi)涵不同的價(jià)值取向，以確證、弘揚(yáng)權(quán)利來(lái)表現(xiàn)其理性的訴求；權(quán)利文化以個(gè)人主義為其深厚的倫理基礎(chǔ)，在個(gè)人與社會(huì)的關(guān)系上，主張個(gè)人權(quán)利高于國(guó)家，它強(qiáng)調(diào)個(gè)人的主體地位和自由，因而又是一種與義務(wù)本位的文化相分野的一種文化價(jià)值取向。當(dāng)權(quán)利和權(quán)力發(fā)生沖突時(shí)，它強(qiáng)調(diào)權(quán)利的優(yōu)先性，主張以權(quán)利制約權(quán)力，并提供權(quán)利救濟(jì)制度的保障。在人與人之間的關(guān)系上，強(qiáng)調(diào)人的平等性、主體性和自律性。契約不僅在私法領(lǐng)域成為人們締結(jié)各種社會(huì)關(guān)系的合法形式，而且在公法領(lǐng)域也成為平衡配置權(quán)利與權(quán)力的合法性原則。因此，權(quán)利文化在政治制度上固化為對(duì)抗制的政體模式，因而在司法程序機(jī)制的構(gòu)造上奉行當(dāng)事人主義原則；權(quán)利文化在經(jīng)濟(jì)制度上物化為以自由競(jìng)爭(zhēng)為核心的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律規(guī)則體系，弘揚(yáng)契約自由的精神。

權(quán)利文化是理性的產(chǎn)物，以對(duì)自然、社會(huì)的科學(xué)認(rèn)識(shí)為基礎(chǔ)。從認(rèn)識(shí)論的角度看，人類的認(rèn)識(shí)活動(dòng)包括對(duì)自然的認(rèn)識(shí)、對(duì)人本身的認(rèn)識(shí)以及對(duì)社會(huì)人際關(guān)系的制度化安排的認(rèn)識(shí)。人類所有的物質(zhì)和精神成就都是與這些認(rèn)識(shí)的深度和廣度密不可分的，權(quán)利作為人類文明發(fā)展的制度產(chǎn)品自然也不例外。歷史越往前推，人類認(rèn)識(shí)的局限性就越大。在人類的初生時(shí)代，我們的祖先屈從于自然權(quán)威的擺布，對(duì)風(fēng)雷雨電等自然現(xiàn)象沒(méi)有科學(xué)的認(rèn)識(shí)。由此造成了人與自然的分離，人成了自然之神的奴隸。另一方面，古人也難以認(rèn)識(shí)人的生理現(xiàn)象和精神現(xiàn)象的真諦，比如對(duì)夢(mèng)的恐懼以及把對(duì)死者的夢(mèng)見(jiàn)解釋成逝去的祖先在另一個(gè)神秘世界的復(fù)活，由此造成了人與自身的分離，人成了祖先之神的附屬物，將逝去的祖先人格化、神化，成為古代人類認(rèn)識(shí)的特點(diǎn)和原始宗教的本質(zhì)。為了對(duì)付嚴(yán)酷的自然，人們自發(fā)結(jié)成群體，在與自然的抗?fàn)幹酗@示了巨大權(quán)威的強(qiáng)者取得了群體的保護(hù)人的地位，加之原始宗教情結(jié)的作祟，這些強(qiáng)者成了自然之神和祖先之神在塵世的化身，依附于強(qiáng)者的客觀需要和人類認(rèn)識(shí)的局限性促成了古代依附性人際關(guān)系的安排。這些強(qiáng)者起先是家長(zhǎng)、族長(zhǎng)、酋長(zhǎng)，后來(lái)則表現(xiàn)為擺脫了血緣聯(lián)系而以地域?yàn)榛A(chǔ)的政治共同體的首領(lǐng)——國(guó)王、君主、皇帝等等。這樣，一個(gè)以人身依附為特征的比較穩(wěn)定的古代社會(huì)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生了。政治上表現(xiàn)為專制的集權(quán)控制，經(jīng)濟(jì)上表現(xiàn)為自給自足的封閉性經(jīng)濟(jì)。因而作為人類認(rèn)識(shí)局限性的自發(fā)產(chǎn)物而后又被自覺(jué)地以法律維護(hù)著的社會(huì)結(jié)構(gòu)，又進(jìn)一步加深了人類認(rèn)識(shí)的局限性。于是依附于自然、依附于神靈、依附于社會(huì)地位更高的人的觀念植根于古人的認(rèn)識(shí)之中，并受到古代社會(huì)制度力量的強(qiáng)有力的支撐。因此，在人類進(jìn)化的漫長(zhǎng)歲月，難以萌發(fā)權(quán)利意識(shí)，更不消說(shuō)以權(quán)利為中心來(lái)對(duì)人際關(guān)系作制度安排。換言之，古代的法律追求不可能是“權(quán)利本位”的，而只能是“義務(wù)本位”，于是倫理規(guī)范成為社會(huì)關(guān)系的主要調(diào)整手段，司法的主要作用是對(duì)嚴(yán)重違倫理的行為處以刑法，在這樣的目的指向下，司法不可能通過(guò)對(duì)權(quán)利的保護(hù)、通過(guò)對(duì)權(quán)力濫用的制止來(lái)顯示其權(quán)威。顯然，正是這種非理性的制度安排排斥了司法的相對(duì)至上性，阻卻了司法權(quán)威的形成。

與傳統(tǒng)社會(huì)相比，現(xiàn)代社會(huì)對(duì)人的認(rèn)識(shí)是建立在科學(xué)理性的基礎(chǔ)上的，人是具有自我意識(shí)的獨(dú)特個(gè)體和具有特定文化屬性的社會(huì)存在物，因此人的本質(zhì)屬性不是對(duì)他人的依附性，而是人的獨(dú)立性和主體性。獨(dú)立性要求不依賴于他人，必須由平等作為前提。主動(dòng)性要求行動(dòng)自由，而無(wú)論平等和自由都必須通過(guò)權(quán)利加以表現(xiàn)，也必須通過(guò)權(quán)利才能實(shí)現(xiàn)。主體性要求就變成了對(duì)權(quán)利的需求。因此，制度的價(jià)值目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)人的本質(zhì)以及通過(guò)對(duì)人際關(guān)系的合理安排來(lái)實(shí)現(xiàn)人的本質(zhì)，無(wú)疑權(quán)利訴求正是一種合理的制度安排形式。在這樣的價(jià)值觀念上定位人，就必然要求重新安排人與人的關(guān)系，即變?cè)瓉?lái)不平等的人身隸屬關(guān)系為平等自由的關(guān)系，要求以權(quán)利為中心來(lái)調(diào)整社會(huì)關(guān)系。權(quán)利文化的核心是權(quán)利意識(shí)。西方權(quán)利文化的發(fā)生和演化是與限制權(quán)力和保障權(quán)利的法治意識(shí)密切關(guān)聯(lián)的，并通過(guò)自然法的歷史演進(jìn)表現(xiàn)出來(lái)。自然法和社會(huì)契約成了論證法律和權(quán)力合法性的理論資源。伴隨著西方社會(huì)的歷史變遷，社會(huì)契約的理論形態(tài)經(jīng)歷了若干歷史階段。

權(quán)利觀念在古希臘的正義學(xué)說(shuō)中就已經(jīng)有了萌芽，在古羅馬私法體系中也有了初步體現(xiàn)。位于在半島之上的古希臘，是一個(gè)從事海運(yùn)的商業(yè)社會(huì)。商業(yè)經(jīng)濟(jì)的生產(chǎn)方式及其文化運(yùn)動(dòng)，推動(dòng)了古希臘社會(huì)主體的權(quán)利意識(shí)，使得人與人、人與社會(huì)、人與城邦國(guó)家之間的關(guān)系，更多地表現(xiàn)為理性化的契約關(guān)系。契約意識(shí)成為古希臘公民參與城邦政治活動(dòng)和進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要手段和工具。希臘神話中正義之神和專司法律與正義的女神是古希臘城邦國(guó)家時(shí)代的最初的權(quán)利意識(shí)的象征。后人于1863年至1864年在克里特島發(fā)現(xiàn)公元前5世紀(jì)的歌地那法典，載有關(guān)于人、家庭、奴隸、擔(dān)保、財(cái)產(chǎn)、贈(zèng)與、抵押、訴訟程序條文70條。權(quán)利由習(xí)慣而來(lái)的觀念到歌地那法典的形成標(biāo)志著希臘城邦早在公元前5世紀(jì)就已經(jīng)有權(quán)利文化的萌芽。古希臘的權(quán)利文化是公法文化和私權(quán)觀念的有機(jī)整合。希臘很早就認(rèn)識(shí)到了政治權(quán)利與經(jīng)濟(jì)權(quán)利、社會(huì)權(quán)利以及文化權(quán)利的相互依存性。他們都通過(guò)積極參加城邦管理、決策和法制建設(shè)活動(dòng)來(lái)保障自己的私法權(quán)利。與這種古代法治社會(huì)相適應(yīng)，古希臘生發(fā)了以普羅塔哥拉為代表的智者學(xué)派的約定論。他們提出了“人是萬(wàn)物的尺度”的著名的人類學(xué)命題，突出了人的理性地位。在智者看來(lái)，法律的權(quán)威與人們之間的約定有密切的聯(lián)系；法律是人們?yōu)榱朔乐瓜嗷垰ⅲ苊廒呌跍缤龅囊环N維系力量，而建立在法律之上的城邦政治則體現(xiàn)了公正與謹(jǐn)教，是每個(gè)人生存和發(fā)展最好的方式。柏拉圖認(rèn)為法律是正義與理念的產(chǎn)物，是個(gè)人行為正義性和城邦國(guó)家正義秩序的保障。亞里士多德則從“人是城邦動(dòng)物”的論題出發(fā)，強(qiáng)調(diào)城邦和法律的絕對(duì)至上性權(quán)威。希臘化時(shí)期，注重個(gè)人主義的伊壁鳩魯繼承和發(fā)展了智者學(xué)派的傳統(tǒng)，把約定論思想發(fā)展成為那個(gè)時(shí)代的“社會(huì)契約論”，認(rèn)為法律和國(guó)家的合法性基礎(chǔ)是人們之間的協(xié)議，人們締結(jié)契約的目的是追求個(gè)人的最大幸福；而斯多葛學(xué)派的法律觀，超越了城邦國(guó)家的范圍，具有世界主義的傾向，宣稱自然法具有至高無(wú)上的、超越人定法的普遍效力。

古希臘法律及其權(quán)利觀念對(duì)羅馬法產(chǎn)生了一定的影響，羅德島的海商法、雅典的債權(quán)法和訴訟法都曾被羅馬法所借鑒，希臘有關(guān)法的概念以及自然法思想對(duì)羅馬法學(xué)的形成有著重大的影響。權(quán)利文化在羅馬私法中獲得更為典型的表達(dá)，羅馬人形成了法律人格平等、所有權(quán)神圣、契約自由等觀念構(gòu)成了西方近現(xiàn)代私法的精神支柱。雅典憲法以及某些民主制度對(duì)以后歐洲國(guó)家的公法及其私法產(chǎn)生了直接或間接的影響，以致古希臘被人們看作是公法文化和私權(quán)觀念的故鄉(xiāng)。由于希臘各城邦囿于長(zhǎng)期的對(duì)抗戰(zhàn)爭(zhēng)，使得希臘發(fā)達(dá)的公法文化和私權(quán)觀念沒(méi)有向當(dāng)時(shí)的世界進(jìn)行有效的傳播，因而，第一次法律全球化運(yùn)動(dòng)的使命落在亞歷山大的肩上。“希臘化時(shí)代”，城邦法律文化演化為希臘化法律文明，適用于希臘人及其定居在埃及、巴勒斯坦、敘利亞、小亞細(xì)亞和古代近東其他一些國(guó)家的希臘化居民。從載有契約、申請(qǐng)書(shū)、訴訟案件的記錄等的羊皮紙和碑文的解讀中發(fā)現(xiàn)，這些國(guó)家在私法方面適用當(dāng)?shù)氐某晌姆ê土?xí)慣法，在國(guó)家政制及其組織等公法方面適用征服者所帶來(lái)的殖民地法。可以看出希臘城邦時(shí)代的權(quán)利文化在希臘化世界里施加極其深刻的影響。

羅馬法深刻影響了日爾曼人的權(quán)利觀念。在日爾曼人那里，習(xí)慣權(quán)利高于一切制定法是其粗陋的權(quán)利文化形態(tài)。這同時(shí)也是英國(guó)人的權(quán)利意識(shí)的歷史觀念基礎(chǔ)。伴隨著西方科學(xué)主義和人文主義的興起，權(quán)利觀念在十四五世紀(jì)興起的古典自然法學(xué)說(shuō)中有了更完整的闡述。但觀念要變成現(xiàn)實(shí)，需要制度性結(jié)構(gòu)的確認(rèn)和維護(hù)，然而現(xiàn)存的社會(huì)結(jié)構(gòu)是客觀化了的舊觀念，所以首先要打破舊社會(huì)的結(jié)構(gòu)，資產(chǎn)階級(jí)革命和商品經(jīng)濟(jì)的推動(dòng)完成了這一歷史任務(wù)。權(quán)利變成現(xiàn)實(shí)構(gòu)成了現(xiàn)代社會(huì)的主要制度性追求，又由于法律是現(xiàn)代社會(huì)制度性安排的主要手段，因此，對(duì)權(quán)利的制度性追求變成了法律的追求，對(duì)法律權(quán)利的維護(hù)和享有成了司法的價(jià)值取向，基于理性基礎(chǔ)上的司法權(quán)威才得以確立。

總之，從理性的角度審視人與人之間的應(yīng)有關(guān)系，社會(huì)關(guān)系應(yīng)該是一種權(quán)利關(guān)系的凝結(jié)。社會(huì)關(guān)系結(jié)構(gòu)的行政化以及建立在血緣、身份基礎(chǔ)上的特權(quán)觀念與司法權(quán)威是大相徑庭的。傳統(tǒng)社會(huì)的家族本位、個(gè)人在家族中處于依附地位的社會(huì)結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)也就必然要制約和阻礙公民形成獨(dú)立的人格精神和現(xiàn)代社會(huì)的個(gè)體自由、平等的品格，否定一個(gè)人追求自身利益的內(nèi)在驅(qū)動(dòng)力的合法性和合理性。盡管傳統(tǒng)社會(huì)結(jié)構(gòu)在現(xiàn)代化的過(guò)程中逐漸式微，但是建立在傳統(tǒng)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、政治和文化基礎(chǔ)上的文化觀念和訴訟觀念也會(huì)作為一種深厚的歷史沉淀長(zhǎng)期存在于人們的思想觀念中，成為阻礙社會(huì)主體健康訴訟意識(shí)形成和發(fā)展的絆腳石，從而也限制司法功能的正常發(fā)揮，影響司法的權(quán)威性。誠(chéng)然，必須看到傳統(tǒng)社會(huì)也存在著大量的民事習(xí)慣，其中有一些反映簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)法權(quán)關(guān)系的商事習(xí)慣甚至具有較大的現(xiàn)代性，但由于社會(huì)結(jié)構(gòu)的整體條件的限制，傳統(tǒng)社會(huì)的商品經(jīng)濟(jì)及其應(yīng)有的調(diào)整方式受到專制集權(quán)和農(nóng)業(yè)自然經(jīng)濟(jì)的壓抑不可能獲得生長(zhǎng)的機(jī)會(huì)和空間。

二、權(quán)利意識(shí)的制度化推動(dòng)了司法程序理性化

基于多元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和多元社會(huì)利益之上的權(quán)利文化內(nèi)涵的自由、平等觀念必然要求司法程序的中立性、平等性和終局性。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和民主政治的社會(huì)結(jié)構(gòu)在文化上的產(chǎn)品是“多元主義”。文化多元主義使法律也成為一般社會(huì)生活有序化的主導(dǎo)模式。在現(xiàn)代社會(huì)，已成為個(gè)人自由的一部分，倫理評(píng)價(jià)也日趨多元化，古代社會(huì)那種作為權(quán)威規(guī)范的宗教和倫理已不復(fù)存在，一般社會(huì)生活的規(guī)則治理也只得讓位于法律。誠(chéng)如龐德所言：“所有其它社會(huì)控制的手段被認(rèn)為只能行使從屬于法律并在法律確定的范圍內(nèi)的紀(jì)律性權(quán)力。……家庭、教會(huì)和各種團(tuán)體在一定程度上起著在現(xiàn)代社會(huì)中組織道德的作用，它們都是在法律規(guī)定限度內(nèi)活動(dòng)并服從法院的審查。”而在自然經(jīng)濟(jì)條件下，由于其基本的法律文化精神以特權(quán)和依附關(guān)系為特征，義務(wù)是該社會(huì)調(diào)整體系的立足點(diǎn)。其工具性有兩個(gè)特點(diǎn)：一是在社會(huì)調(diào)整中首先考慮他人的利益，典型地體現(xiàn)義務(wù)本位的價(jià)值取向，依靠人身依附關(guān)系來(lái)調(diào)解糾紛乃是必然的選擇；二是依靠?jī)?nèi)心的道德強(qiáng)制力、神秘的道德壓力來(lái)左右人們的行為，這正好與西方中世紀(jì)的基督教的個(gè)人消極容耐的道德要求以及中國(guó)古代以儒教為代表的傳統(tǒng)道德倫理的工具特質(zhì)相耦合。這種社會(huì)文化和法律文化的價(jià)值指向顯然對(duì)社會(huì)主體心目中司法權(quán)威的確立具有巨大的阻卻作用。此外，傳統(tǒng)政治制度和政治體制的專制性質(zhì)和權(quán)力運(yùn)作機(jī)制還在一定程度上影響了人們的司法觀念和訴訟觀念，權(quán)力至上、官本位的文化精神也制約了司法權(quán)威的形成。

通過(guò)以上的比較可以看出，司法權(quán)威的價(jià)值蘊(yùn)涵與權(quán)利本位具有內(nèi)在的一致性，司法的中立性、程序平等性是權(quán)利文化的價(jià)值需求。基于商品經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的權(quán)利本位的社會(huì)文化是司法權(quán)威成長(zhǎng)的精神養(yǎng)分和文化基石，而權(quán)力本位的法律文化產(chǎn)生不了司法的權(quán)威性，基于自然經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的權(quán)力本位的社會(huì)文化氛圍中，權(quán)力居于司法之上，形成拜權(quán)教，司法體現(xiàn)的是行政權(quán)威。義務(wù)本位以及權(quán)力本位文化是身份等級(jí)社會(huì)關(guān)系的反映，而權(quán)利本位文化是契約社會(huì)中人與人之間關(guān)系的寫(xiě)照。

擴(kuò)張和保障權(quán)利構(gòu)成了司法審查制度的文化基礎(chǔ)。權(quán)利本位的法律文化要求建立權(quán)利的程序保障機(jī)制，要求通過(guò)司法審查的權(quán)威形式來(lái)保護(hù)私權(quán)利不受公權(quán)力的侵害。而司法審查作為闡明或界定權(quán)力范圍以及限制權(quán)力的嘗試，在20世紀(jì)尤其是在過(guò)去的幾十年中，作為一種比過(guò)去更富有驚奇力的工具出現(xiàn)了。正如弗雷德曼所言：“法院不再那么墨守成規(guī)，十分熱衷于實(shí)現(xiàn)公民最基本的、最低限度的權(quán)利。至少，法院在整體上是朝著這個(gè)方向不斷發(fā)展。”因此，美國(guó)法院的權(quán)威在20世紀(jì)的急劇提升，與防止權(quán)力對(duì)權(quán)利的侵害，保障公民的權(quán)利的價(jià)值取向密不可分的，并且也與司法在美國(guó)歷史中的地位密切關(guān)聯(lián)。“過(guò)去40年左右是司法革命的年代。當(dāng)然，無(wú)風(fēng)不起浪。革命的根源由來(lái)于美國(guó)司法制度在歷史中的地位，或者說(shuō)司法制度長(zhǎng)期以來(lái)在美國(guó)政治中所處的德高望重的地位。但僅僅使用歷史的或傳統(tǒng)的術(shù)語(yǔ)是難以解釋這場(chǎng)革命的。對(duì)此，只要翻開(kāi)美國(guó)憲法就可以找出答案。在過(guò)去的一個(gè)世紀(jì)里，憲法本身并沒(méi)有發(fā)生什么重大的變化。對(duì)美國(guó)憲法的戲劇性革新，從形式上講，主要是來(lái)自對(duì)一條法條的‘詮釋’。該條就是1868年植入憲法的憲法第14條修正案。實(shí)際上，幾乎所有的上述變化都涉及對(duì)該項(xiàng)修正案中兩句短語(yǔ)的解釋，即關(guān)于正當(dāng)程序原則和平等保障原則的解釋。”這也從一個(gè)側(cè)面說(shuō)明了司法審查通過(guò)程序權(quán)威和解釋權(quán)威對(duì)司法的權(quán)威性起了巨大的推動(dòng)作用，是司法權(quán)威的兩個(gè)推進(jìn)器。其深層次的原因是程序權(quán)威和解釋權(quán)威較好地契合了權(quán)利文化的訴求。

法律要得到執(zhí)行必須得到社會(huì)心理勢(shì)力的足夠支持，在一定程度上要與原有的文化觀念相契合。違憲審查制度之所以在現(xiàn)代社會(huì)中得到普遍的實(shí)施，與權(quán)利文化的支撐密切相關(guān)。違憲審查的文化基礎(chǔ)是一種表現(xiàn)型個(gè)人主義的權(quán)利意識(shí)。所謂表現(xiàn)型個(gè)人主義就是強(qiáng)調(diào)自我發(fā)展，個(gè)人的獨(dú)特性以及實(shí)現(xiàn)個(gè)人欲求和目標(biāo)的必要性，要求社會(huì)制度包括法律制度充分考慮每個(gè)人的個(gè)性，充分考慮社會(huì)群體的共性是建立在每個(gè)人的豐富的人性基礎(chǔ)上的。“人生的重要意義就是最大限度地發(fā)展自己的觀念。每個(gè)人的生活方式都是如指紋一樣特殊，如臉部表情一般獨(dú)特。群體在很多方面只是增加者權(quán)利的載體。”這種個(gè)人主義在法律層面上的表現(xiàn)就是權(quán)利意識(shí)日益高漲。表現(xiàn)個(gè)人主義與利用法院作為宣布擴(kuò)張或恢復(fù)權(quán)利的機(jī)構(gòu)之間存在著相輔相成關(guān)系。這種個(gè)人主義文化的顯著之處，表現(xiàn)為司法審查制度在第二次世界大戰(zhàn)之后得到了迅速推廣。法院權(quán)限的突然擴(kuò)張超過(guò)了單純的構(gòu)造改革，并助長(zhǎng)了“權(quán)利意識(shí)”在一個(gè)又一個(gè)國(guó)家的發(fā)展，其中包括一些缺乏司法審查傳統(tǒng)的國(guó)家，例如日本和德國(guó)。德國(guó)設(shè)立于第二次世界大戰(zhàn)以后。盡管這個(gè)法院是新創(chuàng)建的，但現(xiàn)在已變得極其積極和強(qiáng)大，或許在影響力上僅次于美國(guó)聯(lián)邦最高法院。即使大不列顛這一個(gè)公認(rèn)的保守派，近來(lái)也因?yàn)橥瑲W共體的結(jié)盟而悄悄地發(fā)展了一種司法審查制度。每一個(gè)發(fā)達(dá)國(guó)家都參與了現(xiàn)代世界的技術(shù)革命，在這些國(guó)家中傳統(tǒng)權(quán)威被日益削弱，個(gè)人主義卻不斷成長(zhǎng)和壯大。在大多數(shù)這類國(guó)家中個(gè)人主義在司法層面上的表現(xiàn)就是運(yùn)用訴訟程序維護(hù)和實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。“立憲主義的爆炸式增長(zhǎng)，即新權(quán)利的急劇增加(創(chuàng)造)和舊權(quán)利的不斷擴(kuò)張，不斷向人們闡示著自由的實(shí)質(zhì)及其程度。毫無(wú)疑問(wèn)，這屬于個(gè)人主義的又一大產(chǎn)物。人們總想最大限度地控制或把握自己的生活權(quán)利，并且是多多益善；想得到自我表達(dá)的自由、基本性的經(jīng)濟(jì)保障、尊嚴(yán)以及尊重；還想要自己的選擇權(quán)和被選擇權(quán)倍受保障，以及使自己的生活方式具有正當(dāng)性。為此，人們就將法院視為實(shí)現(xiàn)這些權(quán)利的保護(hù)神”。于是通過(guò)司法追求權(quán)利是無(wú)數(shù)美國(guó)人的神圣愿望。美國(guó)人十分熱衷于維護(hù)自己的權(quán)利，而不論是基本權(quán)利，還是對(duì)人身傷害提訟的權(quán)利。權(quán)利意識(shí)在美國(guó)或許以夸張的形式表現(xiàn)出來(lái)，但是它又似乎不是哪一個(gè)國(guó)家獨(dú)特的要素。作為一種文化形態(tài)不僅普遍存在于所有的現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)化的福利國(guó)家，而且也不同程度上存在于發(fā)展中國(guó)家，權(quán)利意識(shí)是發(fā)揮主體積極性、創(chuàng)造性、競(jìng)爭(zhēng)性的前提，社會(huì)的發(fā)展離不開(kāi)人們的自我權(quán)利意識(shí)。因之，可以說(shuō)權(quán)利本位的法律文化是司法權(quán)威增強(qiáng)的不竭能源。

三、司法權(quán)威與權(quán)利文化在相互促進(jìn)中發(fā)展

司法權(quán)威的形成與權(quán)利文化發(fā)展是一種互動(dòng)關(guān)系。一方面，權(quán)利本位的法律文化給司法權(quán)威提供了精神動(dòng)力，是司法權(quán)威的文化基石。另一方面司法權(quán)威的功能又促進(jìn)了主流法律文化形成。

第9篇：法律與文化的關(guān)系范文

關(guān)鍵詞：法律文化；儒家化；古代

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1001-0475（2016）06-0048-02

作為四大文明古國(guó)之一， 中國(guó)擁有悠久的歷史和燦爛的文化。中華文明產(chǎn)生于特殊的自然條件和歷史條件下，其是在獨(dú)特的文化邏輯與歷史規(guī)律之中獨(dú)立發(fā)展的，并從而形成了與眾不同的文明模式。

一、 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化具有輝煌的歷史

中國(guó)有著悠久的文明史，中國(guó)古代人民創(chuàng)造了先進(jìn)的文化。在我國(guó)傳統(tǒng)文化中，法律文化體系的法典化已經(jīng)達(dá)到了很高的成就。“根據(jù)現(xiàn)代以前的任何標(biāo)準(zhǔn)，中國(guó)的法典顯然是杰作，自成一格”。到了唐代，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的高峰，對(duì)周邊東亞國(guó)家有著深遠(yuǎn)的影響，形成了中國(guó)法律制度的特點(diǎn)。在近代，在列強(qiáng)堅(jiān)船利炮的威脅下，中國(guó)被迫打開(kāi)大門(mén)，在歐洲和美國(guó)面前，中國(guó)的法律制度失去了昔日的輝煌，淪為“野蠻” 與“落后”的代稱。從清末的“維新”發(fā)肇，我國(guó)法律改革的參考規(guī)則是西方法律文化，傳統(tǒng)法律文化受到冷落，備受各界的批評(píng)和攻擊。但恰如馬克思所提出的，“不管是政治立法還是公眾立法，它只顯示和記錄經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求。因此，在法律問(wèn)題上沒(méi)有真理，每一個(gè)國(guó)家都根據(jù)自己的傳統(tǒng)習(xí)慣制定法律制度” [1]。意識(shí)到這一點(diǎn)，將使我們能夠不妄自菲薄，從而汲取傳統(tǒng)法律文化的有益成分奮勇前行。

傳統(tǒng)法律文化本身包含了許多的優(yōu)秀元素。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中存在的“禮法兼治”的社會(huì)綜合治理模式；成文法和判例法等并存的“混合法”；“無(wú)訟”的價(jià)值觀和“刑無(wú)等級(jí)”的理念；遵紀(jì)守法、司法保護(hù)兼容隱藏“人的學(xué)說(shuō)”；“慎刑獄司法人道主義”，“實(shí)質(zhì)正義”、 “集體主義”的司法法律的價(jià)值取向和“政治人” “親民”的政治道德觀、簡(jiǎn)潔的法律語(yǔ)言，以及“為政在人”的人治觀、古代司法官員的人文素養(yǎng)及行政立法、監(jiān)管體系所構(gòu)建廉潔政府和歷史上的“變法”的經(jīng)驗(yàn)等，這些都是符合現(xiàn)代法治的，經(jīng)過(guò)改造，可以服務(wù)于當(dāng)前的法治建設(shè)。

二、包含儒家色彩的傳統(tǒng)法律文化特點(diǎn)

（一）傳統(tǒng)的法律文化傾向于國(guó)家本位主義

在我國(guó)古代社會(huì)，家族式的父權(quán)制結(jié)構(gòu)需要國(guó)家的認(rèn)同和支持，由無(wú)數(shù)父權(quán)氏族社會(huì)組成的“人”形成的體系結(jié)構(gòu)，在相當(dāng)程度上可以說(shuō)是家族制度的模擬與擴(kuò)展。這從某種角度上說(shuō)，處于權(quán)力中心的國(guó)家權(quán)力是擁有至高無(wú)上的地位。在這種理論和信念的支持同時(shí)以實(shí)際行動(dòng)擁護(hù)此種典型的專制統(tǒng)治制度，不管是強(qiáng)調(diào)“仁”和“孝”的儒家德治思想還是治人“藝術(shù)”與“正確”的法家集權(quán)專制思想，都與統(tǒng)治者的利益一致，并受到統(tǒng)治者的青睞的，從而使這些理論和思想都受到國(guó)家暴力機(jī)器的保護(hù)。因此，上述理論成為國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，并具有雄厚的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和生存環(huán)境。在習(xí)慣上中華民族的美德片面地強(qiáng)調(diào)國(guó)家利益高于一切，并且要求個(gè)人利益必須服從集體利益，如果超越了界限，那么個(gè)人的人格權(quán)無(wú)從談起。現(xiàn)代法治尊重人權(quán)，追求自由與人格，是與上述所謂美德格格不入的。

當(dāng)今的法律傳統(tǒng)的雖然在制度層面已經(jīng)否認(rèn)了國(guó)家本位主義，但在一定程度上人們的思想仍然為其控制，從而直接致使了目前我國(guó)公民權(quán)利意識(shí)不強(qiáng)，并且不尊重他人之權(quán)利。長(zhǎng)期灌輸?shù)摹皣?guó)家利益高于一切”的思想，導(dǎo)致相當(dāng)多的中國(guó)人奴性很強(qiáng)、逆來(lái)順受，不信任并且蔑視法律，所以對(duì)政府所謂的監(jiān)督很難以政府“供養(yǎng)人”的身份理所當(dāng)然的進(jìn)行，更何談要求政府保護(hù)他們的權(quán)利，并平等與其談判和對(duì)話。

（二）傳統(tǒng)的法律文化工具主義特性明顯

在現(xiàn)實(shí)生活中，仍有主要部分的社會(huì)法是刑罰的概念。法律于中國(guó)古代僅僅是君主奴役臣民之工具，并且傳統(tǒng)和理論上很大程度“刑民不分，以刑為主”，一方面與專制的共同創(chuàng)建國(guó)民恐懼、無(wú)知、軟弱、奴性之人格。另一方面是結(jié)合儒家思想，要求凡事有規(guī)則并且必須依照一定的儀式，追求片面的“和諧”，培養(yǎng)的是“息訟” “和為貴”的法律觀念。此情境下造就國(guó)人對(duì)已定的法律傾向遵從，但是對(duì)法律本身的無(wú)視，個(gè)人權(quán)利的問(wèn)責(zé)是比較少的，并且對(duì)重要性的認(rèn)識(shí)不足。如權(quán)利和參與的概念，在審議和行政的國(guó)家事務(wù)漠不關(guān)心。

在我國(guó)傳統(tǒng)法律文化的影響之下，中國(guó)老百姓始終堅(jiān)持“要原諒和寬恕”心理，除非彼此深恨，否則對(duì)方犯下罪行，一般是不訴諸法院。所有態(tài)度和立場(chǎng)都是溫和的，避免偏于任何一方表達(dá)自己的立場(chǎng)，以免麻煩。

（三）傳統(tǒng)法律文化注重等級(jí)秩序，忽視平等

在中國(guó)的傳統(tǒng)法律文化中，即使有“王子犯法，與庶民同罪”此種說(shuō)法，不過(guò)在漫長(zhǎng)的封建傳統(tǒng)社會(huì)文化潛意識(shí)下，“刑不上大夫，禮不下庶人”、“八辟”、“八議”和“準(zhǔn)五服以制禮”這些等級(jí)制度卻被長(zhǎng)期堅(jiān)守并施行，同時(shí)對(duì)嫡庶、輩份、年齡、地位的區(qū)分很嚴(yán)格。如此自然的權(quán)利，在思想觀念平等的當(dāng)今人們無(wú)法成為共識(shí)，甚至日常生活中，在法律之上，秉持權(quán)柄者及其親屬也享有特權(quán)待遇。這對(duì)權(quán)力腐敗的蔓延有了催化作用。

另外，由于血緣關(guān)系對(duì)中國(guó)古代社會(huì)的形態(tài)具有特殊的作用，所以“人情比法律更大、親情比法律更大”已成為桎梏，限制了法治建設(shè)的進(jìn)展。

三、包含儒家色彩的傳統(tǒng)法律的具體化

（一）法律公法化

從先秦至清末時(shí)期，盡管有著不同的民族侵略，或不同的文化傳入中國(guó)，但是儒家思想在中國(guó)一直處于主體地位，并形成和延續(xù)了長(zhǎng)久的文明進(jìn)程，一切的變化影響不了歷史沉淀而形成的傳統(tǒng)的民族和國(guó)家。到漢代，中國(guó)古代的法律傳統(tǒng)已具雛形，漢武帝推出并強(qiáng)力推行的“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”的國(guó)家政策，使得儒家思想在官方明確并建立了地位，法律公法化因此越來(lái)越明顯。

從此以后，私法制度和理念在我國(guó)傳統(tǒng)中得以成長(zhǎng)并發(fā)展。所謂中國(guó)法律，主要包括兩個(gè)內(nèi)容，一是刑法，二是組織政府行政機(jī)構(gòu)及治理機(jī)構(gòu)之法，其構(gòu)成內(nèi)容大體為行政執(zhí)法的規(guī)則和違反行為規(guī)則的處罰 [2]。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的公法文化色彩極濃，基本上是儒家化的。在中國(guó)古代法律制度中，私法制度被劃為公法制度，其地位是依附或從屬的，可以認(rèn)為，中國(guó)古代法律基本上可以直接視為是公法。

（二）法典的刑事化

在古代國(guó)人的潛意識(shí)里，刑法與法律基本上是同一個(gè)概念。用我們今天的思維去理解刑法得出來(lái)的結(jié)論是不一樣。犯罪和處罰的法律規(guī)范之總和被現(xiàn)代法學(xué)者當(dāng)作是刑法的主要精義，教育（犯罪預(yù)防）是其主要的功能，懲罰罪犯是它的第二個(gè)功能；但是古代刑法中的思維集中在懲戒（報(bào)復(fù)），輕教育（警告），原因在于古代的法律的功能是主要是懲罰，懲罰就是殺戮。而殺戮其目的無(wú)它，報(bào)復(fù)是它的終極意義。從而刑罰化即為中國(guó)傳統(tǒng)法律之性質(zhì)。

要理解我們古代的法律是一種特別的刑法，并體現(xiàn)明顯的公法文化，可以從歷史與傳統(tǒng)的視角來(lái)看，我國(guó)的法律最初是在部落間的爭(zhēng)斗中形成的，主要用來(lái)處理和懲罰野蠻人。在這個(gè)獨(dú)特的歷史淵源的既定思維的影響下，人們總是根據(jù)處罰的法律，并且習(xí)慣將酷刑和殘忍同野蠻下等人和未受過(guò)教育的人、不遵禮教者以及品性敗壞的人等皆可稱為的人品不端（邪惡的）的人聯(lián)系一起。不過(guò)由于時(shí)代、身份和知識(shí)的局限，學(xué)者在沒(méi)有科學(xué)的辨別和評(píng)估下，僅僅在一些表象和主觀臆測(cè)之下，得到對(duì)應(yīng)的法律觀和犯罪觀[3]。中國(guó)的法律軌跡二千多年來(lái)受到這種非科學(xué)的理論影響巨大。

（三）民法具有刑法的特征

毋庸置疑，民法是一部重要的部門(mén)法，它是規(guī)范平等主體（法人和法人、法人與公民、公民與公民）之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系及與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的人身關(guān)系的規(guī)則。與中國(guó)古代法律相比，我國(guó)古代的民法沒(méi)有真正專門(mén)的民法典。以此看來(lái)，中國(guó)封建王朝的財(cái)產(chǎn)與財(cái)產(chǎn)關(guān)系有關(guān)系的法律，是一種特殊的法律，表面上看，他們是民事的，但實(shí)際上，他們具有刑法化的特性痕跡。

早在西周時(shí)期就已經(jīng)有了法律規(guī)定的民事活動(dòng)，當(dāng)時(shí)的契約主要是貸款和交易。它的契約合同如果利息不按時(shí)交付的，就當(dāng)作是違反了契約的規(guī)定，用刑法對(duì)之進(jìn)行制裁，就是所謂的：“凡民同貨財(cái)者，令以國(guó)法行之，犯令者，刑罰之。”并且，單純的買(mǎi)賣或租賃合同事件，最終被當(dāng)作刑事案件。用刑法手段處理民事糾紛，從西周開(kāi)始就成為一個(gè)傳統(tǒng)，直到清末還沒(méi)有從根本上改變。在傳統(tǒng)中國(guó)，民法是刑法，另一方面，民法內(nèi)容在國(guó)家法律制度中的地位不高，數(shù)量也不多。百姓的糾紛一般不驚動(dòng)官方，而自行處理，并且根據(jù)宗族規(guī)定和風(fēng)俗習(xí)慣的調(diào)解是其主要處理的方式，以宗族規(guī)定為主。不僅民法典在封建國(guó)法中沒(méi)有體現(xiàn)，并且民間的風(fēng)俗習(xí)慣和宗族法規(guī)亦不是一般意義上的民法。所以，沒(méi)有嚴(yán)格意義上的中國(guó)傳統(tǒng)民法（法典）。

四、結(jié)束語(yǔ)

中國(guó)法律文化拋棄“儒家糟粕”汲取“儒家精華”，推進(jìn)現(xiàn)代化的過(guò)程是一個(gè)相當(dāng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，同時(shí)是一個(gè)與經(jīng)濟(jì)、政治、理性文化及公民社會(huì)共生互動(dòng)的過(guò)程，需要全體公民及政府的合力從而達(dá)成。只有實(shí)現(xiàn)法律文化的現(xiàn)代化，“法治國(guó)家”的宏偉藍(lán)圖也將為期不遠(yuǎn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]郝鐵川.當(dāng)代中國(guó)與法制現(xiàn)代化[M].杭州：浙江人民 出版社，1999.